律师职业道德的底线

章节摘录

第十三节 个体化决策对抗官僚作风除了发现真相的效果，还有更多关于对抗制——纠问制的争议。还有对官方权力和个人权利基本态度的根本区别。保守的政治哲学家Ernst vanden Haag把美国民主的妙处描述为“政府权力因为体制化的互不信任而受到制约和平衡”。他同样观察到“我们的对抗制的基础之一……是对官僚体制和严格控制下的决策体制的不信任”。也就是说，对抗制不仅反映了对个人的尊重，同时反映了对官僚机构的更少的崇拜。用一个网球比赛的逸闻来阐述这个观点。在1937年温布尔登锦标赛上，美国冠军Don Budge在半决赛中赢得了关键的破发点，因为裁判认为他的对手的球出界了，但是Budge知道，其实那个球在界内。Budge因此在下一次发球时故意犯错来归还那一分。在Budge赢了比赛之后，即将在决赛中与他交手的德国球星Baron Gottfrled von Gramm走上前来。令Budge惊讶的是，von Gramm批评Budge进行了不符合运动员精神的行为，yon Gratom解释道，对运动员来说，忍受一次不公平的裁判比公开曝光裁判员造成不公正的错误命令而使其难堪更可取。正如这个逸闻暗示的，政治的、社会的、人道主义的价值都表达在美国倾向的体系中。在这个体系中相对有更多的对诉讼个体的尊重，更少的对官僚化的决策者的崇拜。我们的已经宪法化的对抗制控制职业法官的官僚趋势的一个途径是通过陪审团来审判。正如前面所讨论的，陪审团体系有很多重要的功能——防止政府压迫；反对顺从的、有偏见的或者古怪的法官；使法律变得平等和民主；为熟悉的事实模型引入新鲜的观点；以及通过直接民主来统治。

前言

本书对律师道德作出了系统性的阐述。我们的观点是律师道德源自于《权利法案》及人身自由和人格尊严。这是关于律师在以客户为中心的对抗制系统中所扮演角色的传统观点，也是与大部分执业者所持有的道德标准相一致的。立足于这个角度，我们分析了律师道德的基本问题，尤其是全美律师协会（ABA）规范原则和规范标准。另外，我们也讨论了有关律师道德的与我们相异的观点，解释了为何我们认为这些观点不正确。学生们尤其要注意的是，本书对于目前持续高热不退的有关律师角色的悖论采取了独特的视角加以讨论。希望我们的观点能使您信服，即使不能令您信服，也能使您从这番阐释中获益匪浅，因为我们的阐释会激发您对我们观点的质疑，并为此寻求支持依据。达到对法律规则真正理解的最佳途径是用您自己的道德标准及理性判断去验证它们。若您依此而行，那这本书可谓是成功的，无论您最终“是否”同意本书的观点，其意义更在于您形成自己的观点。

媒体关注与评论

本书对律师职业道德作出了系统性的阐述。我们的观点是，律师职业道德源于权利法案及人身自由和人格尊严。立足于这个角度，我们分析了律师道德的基本问题，尤其是ABA规范原则和规范标准。另外，我们也讨论了有关律师职业道德的与我们相异的观点，解释了为何我们认为这些观点不正确。尤其要注意的是，本书对于目前持续高热不退的有关律师角色的悖论采取了独特的视角加以讨论。希望我们的观点能使您信服，即使不能令您信服，也能使您从这番阐释中获益匪浅，因为我们的阐释会激发您对我们观点的质疑，并为此寻求支持依据。达到对法律规则真正理解的最佳途径足用您自己的道德标准及理性判断去验证它们。若您依此而行，那这本书可谓是成功的，无论您最终“是否”同意本书的观点，其意义更在于您形成自己的观点。　　——蒙罗·H.弗里德曼阿贝·史密斯

后记

曾经的憧憬在去美国留学前，我曾经花了一个寒假在北海边的北图阅读美国总统的传记。那是我度过的最有意义的假期。在阅读过程中，我惊奇地发现相当数量的美国总统都是学法律出身，林肯在成为总统前也是以律师为业的。这段阅读的经历给我留下了不可磨灭的印象；也因此，在我心中，律师是全世界最令人尊重的职业。后来，在美国的时候，又读了To Kill a Mockingbird一书，对书里的律师更是敬仰有加。但是，在最近几十年，一些律师违反职业道德的不轨行为却降低了人们对整个律师群体和法律业界的评价。进而，越来越多的专家、学者和知名律师开始呼唤、鼓吹律师职业道德的重要性。美国法律界已经意识到律师是需要职业准则的。从1908年的《律师职业道德标准》到1983的《律师职业行为示范规则》，随着时代的变迁，律师们也在孜孜以求地寻找着新时代的规范其自身执业行为和职业操守的准则。律师的职业道德可以教吗？律师职业道德的课程在美国的法学院是常见的，令我惊讶的是，国内的许多顶尖法学院至今还未开设这门课。这是理论和实践脱离的一个例子。在实践中，年轻律师经常碰到一些职业道德问题。如果他有幸碰到一位有心的合伙人，也许这位合伙人能就工作中的职业道德问题给予年轻律师关注和解答。但是大部分时候，年轻律师的疑问可能并未得到圆满的答复。一个对职业道德的认识不清楚或者不够深刻的律师是很危险的。我认为对律师的职业道德的教育应该从法学院开始。当今美国，无论是法学院还是商学院，都开设了职业道德或商业道德的课程。最近发生的“范跑跑”事件也说明了建设和完善职业道德体系的重要性和迫切性。

内容概要

蒙罗·H.弗里德曼，哈佛大学文学学士、法学学士和法学硕士，现任Hofstra大学法学院教授，开设的主要课程有《合同法》、《律师职业道德》和《合同和侵权的研讨》等。Freedman教授被《哈佛法律评论》形容为“律师的律师”，被《纽约时报》誉为“法律职业道德领域的先锋”，其著作是全美大部分法学院的必读书目，同时在中国、日本、加拿大、英国、波兰、印度等国出版。他入选了《全美名人录》、《美国法律名人录》和《世界名人录》。

书籍目录

第一章 理解律师职业道德规范　第一节 引言　第二节 自我管理　第三节 全美律师协会的道德规范　第四节 律师道德规范法典的立法目的　第五节 律师的道德规范与当事人的权利　第六节 律师充当“法院官员”　第七节 道德价值与伦理选择第二章 对抗制　第一节 引言　第二节 针对对抗制的批评　第三节 对抗制和个人尊严　第四节 对抗制和个人权利　第五节 战争的错误比喻　第六节 民事诉讼中的对抗制　第七节 民事审判与宪法　第八节 陪审团构成对抗制的一部分　第九节 对抗制的研究　第十节 发现真相的效率　第十一节 对非诉制度的不恰当类推　第十二节 纠问制下调查事实真相的一个范例　第十三节 个体化决策对抗官僚作风　第十四节 受到公正对待的感觉　第十五节 社会经济的不公平问题　第十六节 结论第三章 律师的操守和当事人的自治权　第一节 引言　第二节 律师：道德的主人　第三节 角色区别和道德　第四节 当事人的自主权　第五节 律师的自主权和律师的道德责任　第六节 道德咨询上的义务　第七节 目的和方式　第八节 对律师-当事人模式中自主权的一个总结　第九节 《责任准则》对律师和当事人作决定的规定　第十节 《示范规则》之下的律师与当事人的决定权第四章 热忱代理：普遍的道德规范　第一节 引言　第二节 选择当事人时的道德责任　第三节 道德因素中的一种：生活所需　第四节 热忱代理有无道德限制　第五节 道德规范下的热忱代理　第六节 法庭中的热忱代理　第七节 律师的言论——对法官的批评　第八节 无理的辩论　第九节 律师的言论——审判公开　第十节 同其他代理人的当事人进行交流　第十一节 热忱代理是否为违反其他道德规范提供了正当的理由？　第十二节 文明/礼貌/专业化运动第五章 律师和当事人之间的信赖关系及保密　第一节 引言　第二节 律师和当事人之间信赖关系所带来的利益　第三节 关于为当事人保密的传统规定　第四节 《责任准则》规定下的当事人秘密　第五节 对于保密的攻击　第六节 保密是否需要再思考？　第七节 《示范规则》规定的保密　第八节 MR1.6的评论中关于保密的“隐含的例外”　第九节 《全美律师协会正式意见》366中令人惊讶的例外　第十节 涉及当事人对　第三人欺诈的MR1.6条2003年修正案　第十一节 全美律师协会对于保密义务的前后不一的例外　第十二节 全美律师协会的职业道德准则　第十三节 你自己的职业道德准则第六章 伪证面前的三难处境　第一节 故意忽视模式　第二节 三难选择　第三节 关注首次会见　第四节 一个相关案件　第五节 以退出来解决　第六节 陈述事实作证——7.7解决方案　第七节 明知同时不知——Roycohn解决方案　第八节 巩固传统的律师一当事人模式　第九节 立足于个人道德的反对　第十节 反对教唆型伪证　第十一节 底线的反驳——非当事人证人　第十二节 《责任准则》下的三难境地　第十三节 未来犯罪意图例外　第十四节 《全美律师协会正式意见87-353》和《责任准则》　第十五节 在《示范规则》下的三难选择　第十六节 Nixv.Whiteside案，当事人伪证与宪法　第十七节 当事人的与自证其罪相对抗的特权　第十八节 自证其罪与预期犯罪的例外　第十九节 通过作伪证放弃　第五修正案下的特权　第二十节 Nixv.Whiteside以及“知道”的问题　第二十一节 Nixv.Whiteside案以及MR3.3遭遇RoyCohn案　第二十二节 Hazard改变立场　第二十三节 Frankel改变立场第七章 忠告当事人和准备证人　第一节 引言　第二节 《示范规则》的适用　第三节 律师的主动性和犯罪的严重性　第四节 伪造证据　第五节 通过证人重现过去的事实　第六节 回忆的心理　第七节 回忆的心理过程和训练的道德问题　第八节 对谋杀案“讲授”的剖析　第九节 破裂的婚约　第十节 工人的补偿案　第十一节 总结第八章 以交叉询问质疑诚实的证人　第一节 引言　第二节 交叉询问强奸案受害人　第三节 绝对而永恒规则的道德品性　第四节 伊曼努尔？康德，凶手及其受害人　第五节 制度功利主义　第六节 普及规则　第七节 《责任准则》　第八节 《示范规则》　第九节 结论第九章 公正的法官　第一节 引言　第二节 大法官Rehnquist和Lairdv.Tatum案　第三节 全美律师协会的《法官行为规范》　第四节 正当程序条款和法官回避　第五节 《联邦法官回避条例》　第六节 什么是一个理性的人“可能”、“可以”和“将”做的　第七节 表面规则在实践中的优势　第八节 Republican Party of Minnesota v.white案的潜在影响　第九节 回避的默示例外　第十节 法官Scalia拒绝在Cheney案中回避　第十一节 结论第十章 利益冲突：预防和形式的职业道德要求　第一节 引言　第二节 律师与当事人之间的利益冲突界说第十一章 公诉人的道德规范第十二章 对客户的吸引：追逐救护车的职业责任索引译后记

编辑推荐

通过阅读《律师职业道德的底线(第3版)》，不仅可以熟悉美国执业律师应遵守的职业道德规则，同时也能对美国的整体司法理念和制度有一定了解，达到“窥一斑而知全豹”的目的。

作者简介

《律师职业道德的底线(第3版)》利用丰富翔实的文献资料、生动鲜活的案例，向读者描绘了一幅关于美国律师职业道德的全景图。在这里，职业道德绝非空洞的口号和枯燥的说教，因为它在司法实践中早已发展为有血有肉的具体制度与规则，具有很高的可操作性。美国律师职业道德植根于美国的司法伦理与文化的土壤中，必然带着美国司法理念的深刻烙印，其发展脉络亦是美国司法制度与规则发展轨迹的缩影。

图书封面

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