美国律师

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出版社:中国政法大学出版社
出版日期:2009-4
ISBN:9787562033714
作者:理查德·L.埃贝尔
页数:484页

章节摘录

第一章 导言美国近80万律师组成了世界上规模最大的职业群体,不论是在绝对数量上讲,还是按人口比例来讲,都是如此。他们也是最富有的群体,尤其是上层顶尖级律师,平均起来也是如此。相对于其他国家的同行而言,他们或许是政治上力量最强大的,主宰着联邦和州的立法、行政机构。甚至在文化形象上他们也是最负盛名的,从神话般的人物形象,如亚伯拉罕·林肯(Abraham Lincoln),到道德上更模糊但或许更广为人知的大众传媒中的角色,.如电视剧《洛城法网》(L.A.Law)中的人物形象。由于这些以及其他一些原因(包括美国政治、经济以及文化霸权的影响),美国律师已经成为其他国家律师职业效法的楷模,并对之产生有力影响。20世纪初,由美国首创的大型律师事务所迅速扩散,遍及大多数发达资本主义社会(部分是为了适应与美国大型律师事务所的外国分支机构的竞争)。由于美国律师业的规模使它成为一个对计算机化有高度吸引力的市场,美国律师已经成为欣然接受信息技术发展成果的先锋,而信息技术也在各个方面引起了完全意义的变革,如法律知识的存储和恢复、复杂事实证据的组织和展示以及法律文书的起草等。律师执业的国际化不仅仅是世界经济增长推动的结果,而且也是律师扮演的功能角色发生具有深远意义变革的结果。在此之前,大多数律师都将他们的主要精力投入到诉讼中。结果,职业活动成为了国内活动(甚至是地方性活动)——以律师的法庭业务为中心。其典型如英国的出庭律师(barrister)、法国的辩护律师(avocat)、德国的辩护律师(Rechtsanwalt)、日本的辩护士(bengoshi)。现在,越来越多的律师把他们更多的时间投入到为那些跨国客户进行谈判和提供咨询服务、与国外的贸易伙伴进行交往、获取外国政府的许可之中。欧洲经济共同体承诺在1992年消除所有内部贸易壁垒,这将造就一个与现在美国跨州法律执业惊人相似的跨国界的欧洲律师业。

前言

当这本书即将呈现在读者面前时,我内心对美国律师职业怀着一种强烈的矛盾情绪,而我作为美国律师职业中的一员也已经有将近25年。起初,我被律师的理想主义所吸引。至今我仍对童年时观看的根据斯科普斯案的审判(Scopes trial)改编的《向上帝挑战》(Inherit the Wind)-剧记忆犹新,尤其是能与剧中的克莱伦斯·丹诺(Clarence Darrow)律师产生情感共鸣。在我成年时又恰好经历了民权运动,那些为了主张平等权利而甘冒羞辱、监禁、暴力甚至死亡风险的黑人,他们的勇气使我感到由衷的敬畏。1962年我进入法学院,梦想着成为一名民权律师。在第二年的夏季我开始研究民权法,毕业后我进入密西西比州公民法定权利保护律师委员会(Lawyers’Commit-tee for Civil Rights Under Law)工作。在20世纪70年代早期,我成为纽黑文法律援助协会(New Haven Legal Assistance Association)的一名法律援助律师。然而,我现在成了一名学术法律人(academk:lawyer),而不是一个法律实践者。作为一名法律教师,我乐享职业带来的批评特权,并得以远离不容执业律师忽视的道德困境以及组织化的律师业的复杂政治。但是,由于在过去19年里我一直致力于培养法律人,并且在我剩余的职业生涯中极有可能继续致力于此,所以,如同其他执业律师一样,我也被深深地卷入到法律职业所面临的问题和挫败之中。我接受了体制内的工作,必然的,我从事的工作是:帮助一些人争取进入法学院并使之在其中表现出色,严格地塑造他们的职业志向和自我形象,同时引导他们找到合适的职业和工作。如同法律执业实践一样,大部分的法律教学是未经反思的常规教育,而不是有目的的改造。所有的法律都不可避免地具有两面性。它不断地促成现存的不平等和不公正,并为之辩解;然而,它也代表着理想,并提供一些制度,使这些理想借助子这些制度得以实现。律师表现出同样的道德模糊性。律师业营造并捍卫自身在经济、社会和政治等领域一系列各种各样的特权。它提出一套观念体系,借此就可以通过援引自己的专业技术知识来避免道德上的艰难抉择。大多数律师坚持把自己的日常工作看做是道德中立的和非政治的。

媒体关注与评论

本书资料详尽、信息丰富……有引人深思的分析……或许最有力度的……是理查德·埃贝尔基于对美国律师业过去和现状的深入分析、对未来提出的富有洞察力的见解。仅凭这一点,《美国律师》就非常值得阅读。  ——《美国律师协会杂志》(ABA Journal)埃贝尔提出了一个质疑——幸好,这个质疑正需要争论……这本书里重要的真知灼见非常值得一看。  ——《国家》(The Nation)论证有力而又清晰流畅……每个法律职业人都应该读一读。  ——《德克萨斯法律评论》(Texas LaW Review)自1954年布劳斯坦和波特的著作问世以来,《美国律师》是对美国法律职业描述最详尽的一本书,这也是一本极为有用的汇编,汇集了历史上和当前学界对律师这一职业的研究。没有一个学者能像埃贝尔这样熟练地运用这些资料。  ——罗伯特·W·戈登,耶鲁大学法学院(Robeut W.Gordon,Law School of Yale University)这本书将对律师业产生重要影响。它从总体上对法律职业作出了具有挑衅意味,同时也是批判性的解释。  ——特伦斯·哈利迪,美国律师业基金会副主任(Terence Halliday,Deputy Director,American BarFoundation)

后记

本书的作者埃贝尔是美国加州大学洛杉矶分校法学院的一名教授,讲授侵权法、法律职业及法律与社会变革等课程。他曾担任法律与社会学会(LaW and Society As。sociation)的会长,《非洲法研究》(African Law Studies)和《法律与社会评论》(Law&Society Review)  的编辑,以及美国、澳大利亚和欧洲法律与社会研究领域的一些杂志的编委会成员。他曾在1977年参与创建批判法律研究学会(Conference onCritical Legal Studies),  因而也是美国批判法学的领军人物之一。埃贝尔教授的著作颇丰,出版书籍十多本,发表文章及书评达一百多篇。在其众多著作中,本书是其关于美国法律职业研究的代表性著作。本书出版于1989年。在书中,埃贝尔教授系统地描述了美国律师业百余年来兴起的历史,运用韦伯关于市场竞争下的职业理论、马克思主义的阶级分析理论以及结构功能主义对职业和社会秩序的分析这三大分析框架,  以其独特的社会学视角和丰富的数据材料向读者展现了一幅美国律师业形成和发展的历史画面。在我国律师业和法学教育高速发展的今天,审视美国律师业作为一个职业的兴起和发展,无疑对改善我国国内律师业和法学教育的现状大有裨益。本书的翻译得益于导师张志铭老师的推荐和提携,没有张老师的鼓励和帮助,我们不可能承担本书的翻译工作。在历经了许多工作到月亮落山而早晨从中午开始的日子之后,译稿初成时,张老师认真地校对了本书的部分译稿,并仔细而耐心地为我们讲解译稿中的错误和疏漏,尤其是张老师对译稿用语和句法的辨析,使我们的译稿增色良多,也使我们又一次领略到张老师治学的严谨和认真。在此,我们对张老师这几年来的关心和照顾,深深地表示感谢,尽管再多的感谢之辞也不足以表达我们内心的感激。在翻译的过程中,张国峰负责的是第七至十一章正文的翻译,  而张元元则负责翻译本书其他部分。同门的李建新大哥、郭国坚师弟分别对我们的译稿作了大量的校对工作,在此向他们表示诚挚的感谢。

内容概要

理查德·埃贝尔(Richard L. Abel)是加州大学洛杉矶分校(UCLA)的法学教授。他出生于1941年,1962年获哈佛大学文学士学位(B.A.)。1965年他获哥伦比亚大学法学士学位(LL.B.)后,曾在密西西比州民权保护律师委员会工作,1969年开始在耶鲁大学法学院任教,1971-1972年他任职于纽黑文法律援助协会。1974年他在伦敦大学亚洲和非洲研究学院获得哲学博士学位(Ph.D.),此后一直任职于加州大学洛杉矶分校法学院主要著作有《非形式正义的政治》(论文集)(The Politics of Informal Justice,1982);《英格兰和威尔士的法律职业》(The Legal Profession in England and Wales,1988);《社会中的律师》(31卷)(Lawyers in Society,1989-1989);《政治的特殊方式:反种族隔离抗争中的法律1980-1994》(Politics by Other Means: Law in the Struggle against Apartheid,1980-1994,1995);《律师:一种批判解读》(Lawyers;A Critical Reader,1997);《言论尊重与尊重言论》(Speaking Respect,Respecting Speech,1998);《市场与国家之间的英国律师:职业主义的政治》(English Lawyers between Market and State:The Politics of Professionalism,2003)

书籍目录

序第一章 导言第二章 职业理论 韦伯主义关于市场中的职业理论 马克思主义的阶级结构中的职业理论 结构功能主义的职业和社会秩序理论 理解美国律师的理论框架第三章 控制律师自身的产生 未形成职业的律师业 职业主义的兴起 紧缩对供给的控制 准入控制的轨迹第四章 控制准入的后果 律师的数量 影响律师自身产生的因素 律师的特点 人口统计上的变化第五章 执业限制:控制生产者的生产 界定垄断 保卫自己的势力范围排斥其他律师 价格垄断 广告和推销 专业化:通过界定市场重新争得控制 执业限制措施的兴起和衰落第六章 创造需求:职业规划的一个新策略? 重新发现法律需要 对职业慈善活动的限制 刑事案件中获得法律辩护权的制度化 民事法律援助的争议地带 公共利益法律 拓展中产阶级客户 创造需求是控制市场和提升地位的一个有效方式吗?第七章 自我管理 职业道德规则的颁布 纪律惩戒程序 保护当事人免受经济损失 保证职业能力 自我管理的记录第八章 职业规划有多成功? 律师的收入 律师的地位 律师们变化的命运第九章 律师业内部的分化 律师业的外围:受雇用的律师 律师业的核心:私人执业 一个或多个律师业?集体行动的困境第十章 职业的再生产 法学院的社会化 劳动力市场的合理化 角色分配 学徒制的复兴 再生产的制度化第十一章 律师业的未来表格参考文献 职业理论类 实证研究类索引译后记

编辑推荐

《美国律师》讲述了“美国法律文库”是“是美元首法治计划”(Presidential Rule of Law initiative)项目之一,该项目计划翻译百余种图书,全面介绍美国高水平的法学著作,是迄今中国最大的法律图书引进项目。“美国法律文库”著作将陆续推出,以飨读者。

作者简介

《美国律师》详细地描述了美国律师业在过去的100多年里,通过构建职业门槛以控制新加入者的数量和质量来实现职业化的努力。作者对执业限制措施的兴起与衰落、律师创造法律服务的需求,以及律师业寻求自我管理排斥外部控制的努力作了详尽描述,并用律师收入和地位的统计数据说明了律师们的努力的成功。作者还分析了20世纪70年代和80年代美国律师业发生的转型,并对美国律师业的现状和未来提出了若干批判性的见解。

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精彩书评 (总计1条)

  •     0p 提出一套观念体系,借此援引自己的专业技术知识来避免道德上的艰难选择,从而营造自己在经济、社会和政治等领域的特权。1p 所有的法律都不可避免地具有两面性,不断地促成现存的不平等和不公正,并为之辩解;然而,它也代表着理想,并提供一些制度,使这些理想借助于这些制度得以实现。1p 从诉讼到涉外:律师执业的国际化不仅是世界经济增长推动的结果,而且也是律师扮演的功能角色发生具有深远意义变革的结果。3p 建构一个职业是一个漫长而艰难的任务,这个过程充满了挫折和倒退。9p 尽管事实上一些天赋的特征的重要性已经减弱—比如民族和宗教背景等,但职业异质性(heterogeneity)的增加可能使证明其他差别的合理性变得越来越困难,比如女性在要求减少或降低不稳定工作时间上的过度表现以及少数族裔在要求工作机会平等上的过度表现(公立部门尤其如此),这类职位都只有很少的薪水而且地位低下。10p 尽管律师“独立”依然是一个无可争议的陈旧原则,然而,这更多的是表达一种怀旧之情而不是对现实的陈述(成为打工者,而非单独执业者)。同时,律师的角色及其执业的组织结构不断地多元化也对职业的统一构成威胁,大大增加了采取集体行动的复杂性。10p 法律首先是赚钱生存的工具,其次才有更多意义,所以从经济视角关注法律实践是至关重要的。11p 把复杂的现实简化为一种可计算的东西是极为有用的,也经常是重要的。当然,定量意义上的研究经常会为广度而牺牲深度,为细微之处而牺牲令人难忘但不完整的总结概括。而且,建构一个数字指标本身就假定了观察者知道一种社会行动的意义,而不用去追问行动者如何理解他们的行为。不过,其他人能受此启发,用定性和解释的方法去充实这个数字意义上的框架并对它提出挑战。13p 不受限制的竞争无疑是令人不愉快的,甚至可能是无法容忍的,所有的经济主体都从市场力量中寻求保护。职业因其使用社会封闭(social closure)策略来提高其市场机会而显得重要。17p 职业生产的是服务,而不是产品,不能依赖于消费者对物质对象的需求去组建市场。在实践中,服务的价值认定是显而易见的难题,大部分时间我们都是自己的医生和律师,常常在咨询专家时坚持自己的建议。25p 封闭的策略会变成排外主义(反对平级与下级)和篡夺主义(反对上级),并可能把重点放在训练或测试上,通过对资格职称、注册登记或执照的专用权来实现。另外,封闭的程度也可能根据职业商品市场的状况而动态调整。29p 准入门槛可能会在短期内制造垄断租金,但也不可避免地会吸引更多的加入者,从而使职业商品的价格降下来。而在更一般的意义上,把资格证书当作保卫经济优势和社会地位的一种工具来使用,会导致这些资格证书生产过剩并且越来越贬值。31p 不管怎么说,社会流动更容易在中产阶级内部产生,而不是在不同阶级之间。而吊诡的是,职业通过把无序变为有序而获得其公共地位,但是职业内的一些阶层缺因和无序联系在一起而失去地位。34p 当经济成分国有化时,行政机构就可能取代法律,经济学家或者其他技术官僚就可能取代法律人。只有国家把社会生活领域交由法律管理,对法律人(广义,含会计师、医生等)的需求、对诉诸法律的文化的认同,才能发展。39p 尽管证书可能被用来获取垄断租金,但是它既不能像资本一样进行复利(自我增值),也不能像资本一样拥有自己的市场,更不能为自己规定价格。57p 地方性的组织并不具有包容性。60p 膨胀的教育,迅速成长的职业,以及大萧条带来的经济萎缩,这些因素的叠加使求职者产生了近乎恐慌的心理。144p 现代社会中依然未改变的是,家庭特权通过学术教育的媒介代际间进行自我复制。人们对其他不平等形式的态度变得矛盾。146p 控制生产者自身的产生只是市场控制的职业规划的一部分;控制生产者的活动也同等重要。而对律师业来说,为了通过生产者控制法律服务的生产,排斥其他司法区的律师和压制业外竞争者同样重要。160p 随着职业对生产者自身产生的控制减弱,律师多样性和数量的增长可能减少了职业对生产者生产活动的控制,但这种现象肯定没有导致自由竞争。162p 只有当社会封闭高度发达之后,一个职业才能转向第二个部分:限制竞争。很明显,在外部人员可以自由竞争的情况下,让职业中的成员限制他们的竞争活动无异于经济自杀。执业限制性措施的制定和推行也以有一个集体行动的机制(职业协会)、在经济上具备最低限度的舒适条件(允许为长期目标而牺牲短期利益),以及内部的同质性达到一定水平为前提。163p 然而,尽管职业通过排除外部人员的努力实现了统一,在限制内部竞争的努力下它也常常被分裂开。换言之,执业限制措施相对于控制准入门槛来说,不但出现的晚,也从未完全实现,并且更容易屈服于内部分化和外部攻击。164p 执业限制措施之所以脆弱的根本原因,是对准入的控制团结了职业,但是对竞争的约束却趋向于使它分裂。164p 把非律师人员从职业和职业市场中排除出去使得律师团结起来,但是把全才律师从专业领域和专业律师市场中排除出去却使得律师产生严重的分化。其实,专业化只不过是为职业内部竞争提供了一个避难所而已。事实上,专业化无非是精细化的分工,原本职业也因此而生。164p 很少有企业真正对价格竞争充满热情,律师也不例外。165p 精英律师支持广告禁止令是因为它提升了行业形象,而且不明显地妨碍他们通过社会关系来扩展业务。而没有这些人脉的新入者只能希望自己的业务能通过营销推广而均匀分布,而不是集中在某一领域。165p 对准入的控制团结了职业,但是对竞争的约束却趋向于使它分裂,导致了执业限制措施的脆弱。并且,尽管精英管理体制和对质量的保证能用来证明控制准入的正当性,但律师在经济上的良好条件和他们地位的不断提升都无法为执业限制性措施提供有说服力的辩护。168p 使用律师是一种养成的习惯,大多数人从未客服害怕、无知和陌生等障碍。181p 低薪水引起高的人事变更率,组织律师获得经验并且导致代理的中断。183p 对创造需求策略的限制不仅存在于较大的社会、政治和经济环境中,也存在于职业自身。控制供给的努力使得职业团结一致地反对由潜在的加入者和业外竞争者组成的外部敌人(尽管相比其他而言一些律师在这个规划中有更高的风险)。然而,刺激需求的努力必然使律师相互之间展开竞争。184p 因此,律师也不断地被两种欲望撕扯:一方面渴望有效的需求产生,另一方面又希望通过司法照护计划、法庭指定刑辩律师、公益义务、律师中介和开放式律师团体法律服务计划来随机分配新客户以减少竞争。于是,律师业内部的竞争仍将继续激化,并且会增加个人法律服务产生的集中度。185p 自我管理(self-regulation)的权力和实践是区别一个专门职业和其他一般行业的标志之一。不过,道德规则并不足以自行,而更令人担心的是,大部分律师在执业当中甚至从来没有感知到道德困境。197p 律师业之所以要求自我管理的特权是基于以下理由:它们不但能矫正自身的不当行为而且能够保证它们提供服务的质量。然而事实上,当事人更加关注礼貌、成本、回应、速度,当然,对成功的关注远胜于对律师是否遵守大部分道德准则的关注。职业能力可以通过监督律师的准入、过程和结果来提高。198p 无论怎样很好地设计,伪称对一个处在25岁的人进行任何能力的测试能保证其50年职业生涯的质量都是荒谬的。215p 公众对律师业产生质疑的原因是复杂的,而众多的和迥然不同的不满都能包含在一个单一的标题里:律师滥用了他们的职业特权。216p 对收入和地位的评价既揭示了职业规划的短期成功,也揭示了它最终的局限—说白了,任何职业都无法控制市场。231p 尽管律师业被区分为执行不同任务的不同种类,但是它们之间有相当大的流动性,而实际移动的方向在一定程度上显示了相应的声望。同时,这种流动也减少了越来越多的分化所加强的离心倾向,摩擦和误解也少于大陆法系。246p 加剧的竞争也催生了通过设立分所来获得新的客户或者保留老的客户的尝试。254p 合伙人显然在激发受雇律师有尽可能多的营业时间上有相当大的兴趣。同时创造了律师助理、非律师专家(如政府关系顾问)、员工律师、永久受雇律师、受薪合伙人和非参股合伙人的身份。265p 考虑到大型律所的规模、雇员数量和等级制组织、它们在为合伙人产生利润上的重要性、任务的多样化、分所的迅速增加、来自未分配利润的资本投资的越发重要性、管理的科层化以及所有权和控制权的逐渐分离,大型律所越来越与它的公司客户相似,而离独立的专业人士的传统理想越来越远。273p 一些律师为工人和中产服务,其他的则为商业机构和富人服务,但是几乎没有律师同时为这两类人服务。277p 法律职业不但可能因政治意识形态而产生分歧,也可能因经济上的利己主义而产生分歧。278p 即便组织机构存在,在背景、执业环境、收入和声望,以及意识形态等方面的职业差异都抑制了集体行动。278p 潜在强大的包容性组织因内部分化而陷入瘫痪,进入大众化的消极状态。相对排外和同质性高的组织虽然可能能够取得对行动来说必不可少的目的的统一,但是却缺乏使其有效的政治或者经济资源。279p 教师和书本把法律描述成一个逻辑清晰、无所不包的规则体系,由一个看不见的达成民主共识的程序产生,这个程序剥除了规则所有的针织内容。这些法律规则对所有问题都提供了明确清楚的答案。那些被认为是不确定的地方可以通过“衡平”(balancing)同样合法的价值来解决。法律规则就是受到批评也只是在它假托不关心政治的标准下,如宪法、法律程序,以及现在的市场效率等经济观念。281p 律师考试和就业市场的阴影从第一天开始就遍及法学院:前者人提醒学生和全体老师,法学教育的真正目的是记住那些能被照本宣科地背下来也会很快被忘记的法条;后者明确了什么职业是值得追求的,让大部分学生迅速失去对刑事和民事科目、政府机构、检察官以及公设辩护人的兴趣,并很快培育出对公司、税收、商事、房产、财务方面的强烈爱好。293p 在非常小或者非常大的律所的不满是最大的:前者抱怨知识挑战和经济报酬不足;后者抱怨政治阴谋、留给自己时间太少,还有缺乏温和的人际氛围。298p 尽管证明个别律师的动机是困难的,但是对于整个律师业来说并不难,他们的行为结果仍然是明确的。298p 职业共同体不但是基于包容的,而且也是基于排外的。而为了给他们的法律服务类型塑造市场,律师业试图既影响供给,也影响需求。302p 自我管理是必要的,因为专业知识是如此深奥以至只有其中的成员才能去评判另一个成员的表现。不过,律师们把更多的精力(和宣传)用在了起草和再起草道德规范,而不是执行它们上。所以,如果自我管理的测定标准是使其外部人士信服而不干涉的能力,那么律师业可能是失败的。304p 过分的专业性,冲其量只不过是“制造工作”的一种形式,往坏处说则是司法的障碍。316p 每一个现有的门槛应当被彻底审查和消除或者降低,除非有令人信服的证据证明其对于确保法律服务质量的最低水平是必需的。尽管律师业应当鼓励专业化的法律知识的增长,并且建立确定其所有权的机制,但是专业化也不应该成为一个围绕次级市场,树立新贸易保护主义障碍的借口。317p 公益服务是一种必须使之成为强制的义务:所以利他主义通过监督其他人是否尽职而被加强,通过广泛的逃避而被削弱。318p 真正的共同体只有通过包容去,而非排斥才能实现。法律职业必须欢迎它的新入者,转变自己去庆祝他们的不同,而不是期望他们同化。318p 律师业必须公开地承认相异的次级共同体的存在,增强它们以使其能够在大的行业分类中平等相待。

精彩短评 (总计7条)

  •     我在家,但快递直接洽送到了物业,打电话让自己去取,更别谈查验包裹损坏与否,&;#039;
  •     非常不错,我们很喜欢
  •     这本书是被学术著作,不要指望它帮助你直观了解你所想知道的关于美国律师的一般信息,要认真读它非常需要耐心,就像读一本法律文库中其他外国学者的著作。请望文生义的人不要买。
  •     好吧其实我没明白 律师行业这么一个高度社会感的题目 他写的这么理论化的目的何在
  •     虽然本书着眼于整个美国律师业的概述而似乎缺少可以让个体律师实际操作的一些规范,但可以拓宽人的事业,让有志于此业的人们能够从一个更高的层次来审视这一职业。
  •     提出一套观念体系,借此援引自己的专业技术知识来避免道德上的艰难选择,从而营造并捍卫自己在经济、社会和政治等领域的特权。
  •     送人了,应该朋友收到会很喜欢。
 

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