清华法律评论 第四卷第一辑

章节摘录

插图：1.第一章由三个条款组成：一个基本规则，对预防性法律保护的说明和关于第六编适用范围的条文。条涉及的问题是对基本规则的准确理解以及竞合问题，此外还有合同外责任与合同责任的关系问题的c项与d项）。侵权法并不影响由其他法律基础而生的请求权。另外，在某些案件中可能存在背离请求权自由竞合原则的例外：当其他私法规则在适用上对侵权法居于优先顺位时，侵权法必须让步。比如说，合同法的一条规则规定损害的范围仅仅限于缔约双方可预见的范围，或是根据有关所有权的法律，从无权利人处的善意取得只有在取得人有重大过失时方不成立。如果在这些规则之外还允许适用一般侵权法规则的话，那么这些上述规则就因此失效了。2.所谓基本规则的措辞是考察的重点对象。它处理的是本草案的体系核心问题。该条条文如下基本规则。（1）遭致法律上相关损害之人有权要求因故意、过失或其他可归咎的事由致损害发生之人填补损害。（2）如果致害人没有故意或过失地导致法律上相关损害的发生，那么他仅在第三章列明的情况中对其引发的损害负责。”3.由于时间关系，不可能在此处就促使我们选择这些表述的详尽考虑予以介绍了。我只能进行一个简短的总结。出发点是：目前几乎所有欧盟法秩序（Rechtsordnung）当中的合同外责任都是围绕这一“基本规范”展开的。各国法典及有关责任的特别法中的措辞在某些方面各自不同。同时，早期法典当中只有大多被称为“过错”责任的责任形式的相关条文与之对应。此外，一些法秩序还决定将其责任法基本规范拆分，并遵循教义学的立场（在他们的学说中，不法性是责任的成立要件）对其予以进一步划分（比如说，德国民法典的第823条第1款、第2款及第826条）。

前言

这是一个危机四伏、充满损害的社会。食品中毒事件频发，交通安全事故频传，医疗纠纷层出不穷，公害病日趋严峻，动物伤人和高空坠物伤人亦是屡见不鲜。至于传统的打架斗殴导致人身伤亡、盗窃抢劫致使财物毁损更是每日皆有。如何保护上述损害中的受害者，一直以来都是立法者和法学界所关注的主题。保护损害中的受害人，历来有两种方法；一是损害移转，即让损害在当事人之间分配；二是损害分散，即让损害在当事人和社会之间分配。前者就是传统的侵权责任法的保护方法，而后者则是20世纪开始兴盛的责任保险制度以及社会保障制度。两种方法各有优劣，前者让损害停留在相关人处，却有让当事人承受所不能承受之重之虞；后者虽不至于让受害者或者加害者陷于破产的危险，但是将损害分散于社会，平添了社会的负担。因此，世界各国均是二法皆采，区别仅在于偏重略有不同。经济发展程度高的国家，往往更加偏重于责任保险或者社会保障制度的方式弥补损害，牺牲一部分社会成本，换取当事人的更加全面的救济；而经济发展程度低的国家，往往更加偏重以侵权责任法的方式弥补损害，从而减轻社会的负担，谋求经济的更加迅速的发展。中国是发展中国家，尽管近年来各种责任保险制度越来越完善，社会保障体系也取得了长足进步，但是限于中国当今的总体经济发展水平，寄希望于主要通过损害分散的方式保护受害人仍然是不现实的。因此在中国，侵权责任的方式仍然是从损害中保护受害人的首选，故构建一个符合中国发展水平的侵权责任体系在中国显得尤为重要。在侵权责任法的领域中，损害的分配不外乎两种选择：一是让加害方承担，二是让受害方承担。而这两种选择代表了不同的价值之间的冲突与碰撞，让加害方过多地承担损害代表着对自由的过多的干涉，而让受害方过多地承担损害则代表着对安全的保障不力。自由与安全在侵权责任法领域中成为了不可兼得的鱼与熊掌，法律只能在这两个价值之间寻求一个平衡点。因此并非如很多人想象的一样，一部最大化的保护受害人的法律就是最好的法律，所谓“过犹不及”。有时“让损害停留在发生的地方”往往是更好的选择。

书籍目录

前言

主题研讨：侵权责任体系的建构

1克里斯蒂安·冯·巴尔赵文杰译／对他人损害的合同外责任——欧洲私法共同示范框架草案(dcfr)的第六编

12张红／20世纪德国人格权法的演进

45王洪亮／侵权归责标准与责任前提——评中华人民共和国侵权责任法(草案)

59艾尔肯方博／我国医疗损害赔偿案件法律适用问题研究报告

论文

81科尼利厄斯·g．凡·德尔·马尔维 翟寅生译韩世远校／大陆法系与普通法系在南非与苏格兰的融合

94法布里齐奥·贾法基翟寅生译／合同网络与小企业法案——通向欧洲原则之路

130胡凌／互联网对广电管理体制的挑战

149韩涛／司法变奏的政治底色——以汪兆铭谋刺载沣案为中心

170章群邓君韬／卫生公平、个体苦难与政府信诺——孕妇死亡事件再切入

作者简介

《清华法律评论》(第四卷第一辑)分两个部分，共收录7篇论文和2篇译文。第一部分是主题研讨，即“侵权责任体系的建构”，共收录了4篇文章，从不同角度探讨侵权责任体系建构中的重大问题。第二部分是论文，共收录5篇精彩的论文和译文。本书的主题研讨立足本土，放眼世界，试图为今后《侵权责任法》的解释论的发展尽一份力量。

本书适合法学学者、法律专业学生及一般读者阅读。

图书封面

---

 清华法律评论 第四卷第一辑下载

---