当代中国民事习惯法

章节摘录

版权页：插图：4.习惯法的自身局限。习惯法自身的局限可以表现为四个方面：（1）形成需时间。习惯法以事实上的惯性为必要条件，而习惯的形成非一日之功，往往需要很长时间，一般而言，习惯存在的地域越广则其形成需要的时间越长。就此而论，我们就可以理解为什么我国当代的习惯法如此的匮乏了。新中国成立后打破了一个“旧世界”，和旧有的习惯划清了界限，却因频繁的各种运动而阻碍了新的习惯的形成。（2）起点难确定。习惯法究竟于何时方成为法律而有法律上的效力，颇难确定，从而使习惯法的认定和适用成为问题。（3）内容无明文。习惯法内容为何往往即使是从其而惯行之人亦无法完全把握，特别是其内容涉及细微之处时，法官更难了解。（4）证明有困难。习惯法既无明文，自需证明之，但证明手段、方法如何，怎样才能认定习惯法之存在及内容，颇为困难。民法学家王伯琦教授对于习惯法的局限曾有深刻论述，“习惯法的存在，必须其国内的习惯单纯统一，民族团结坚强，社会情况稳定，方才可以维持，而小国寡民，尤为适宜”。其言甚是。5.法学方法论的发达。抛开立法技术上进步而抽象立法极大地扩展了制定法的适用范围并限缩了习惯法发挥作用的空间不谈，法学方法论的发达亦为习惯法势衰的重要原因：首先，法律解释学的发达同样扩展了制定法的适用空间；其次，由于习惯法自身存在的众多局限，使得适用习惯法进行裁判具有很大的风险，因此很多法官即使在进行法律补充作业时也经常假以法律解释之名义进行，从而使得很多国家和地区立法中习惯法优先于法理进行适用的条款形同具文；最后，诚实信用、公序良俗原则以及类推适用技术的发达也限制了习惯法的发挥空间。

内容概要

高其才，男，汉族，1964年9月出生，浙江省慈溪市人，清华大学法学院教授，法学博士。主要从事法理学、法社会学的教学和研究工作。著有《法理学》、《中国习惯法论(修订版)》、《中国少数民族习惯法研究》、《瑶族习惯法》、《多元司法——中国社会的纠纷解决方式及其变革》等，主编“中国司法研究”书系。

主要学术兼职：中国法学会法理学研究会常务理事，中国法学会农业与农村法制研究会副会长，中国农业经济法研究会副会长。

书籍目录

总序

主题研讨

作为自发性社会规范的习惯法

“习惯法”的当下中国意义

当代中国民事习惯法研究的意义及问题

当代中国民事习惯法与国家法的关系

形式法律的局限以及民事习惯法在民法中的效力

当代民事习惯法研究的理论及方法问题

民事习惯法的定性及其与法律的关系

民事习惯法与法律文化

从环境资源法的发展变化看民事习惯法的意义

专题研究

法的多元化、社会化与习惯法

一、法发展的历史趋势

二、中国法发展的社会趋势

我国民事立法中的习惯法研究

一、多重语境中的习惯法

二、习惯法势衰的原因分析

三、各法域民法中习惯法立法模式比较考察

四、我国民事立法中的习惯法

五、我国民事习惯法的构成要件

六、我国民事习惯法立法建议

我国民商事法律中的交易习惯——以民商事合同为主要分析对象

一、交易习惯概述

二、我国民商事法律文本中的交易习惯

三、我国司法实践中的交易习惯

四、我国交易习惯之证明

五、结语

当代中国捐会习惯法与关系——以浙江省慈溪市附海镇蒋家丁村为对象的考察

一、引言

二、捐会成立规范与关系

三、捐会内容规范与关系

四、捐会形式规范与关系

五、捐会履行规范与关系

六、捐会变更规范与关系

七、结语

当代中国民事习惯法的司法适用——以姜堰市人民法院对婚约财产纠纷的审理为例

一、民事习惯法司法适用的背景

二、民事习惯法司法适用的过程

三、民事习惯法司法适用的效果

四、余论

民事习惯法的司法运用探析

一、引言

二、民事习惯法司法运用的意义

三、民事习惯法司法运用的依据

四、民事习惯法司法运用的条件

五、民事习惯法司法运用的方式

六、民事习惯法司法运用的效力

七、结语

实证调查

当代农村的民事习惯法——以江西大湖村为考察对象

一、导论

二、物权习惯法

三、债权习惯法

四、互助习惯法

五、婚姻、分家析产与继承及赡养习惯法

六、丧葬和祭祀习惯法

七、结语

当代中国物权习惯法——广西金秀六巷“打茅标”规范考察报告

一、历史上的物权习惯法

二、物权习惯法的内容

三、物权习惯法的效力

四、违反物权习惯法的责任

五、结语

传统法律知识现代社会的变迁与贡献——现代牧业社区苏鲁克物权习惯研究

一、绪论

二、苏鲁克民事习惯功能变迁

三、流变中的苏鲁克民事习惯

广西平果县马头镇结婚习惯法——以2008年笔者的结婚经历为考察对象

一、引言

二、结婚对象规范

三、合命规范

四、定糖规范

五、纳彩规范

六、接新规范

七、婚宴规范

八、闹洞房规范

九、回门规范

十、结语

学术综述

当代中国民事习惯法研究综述

一、引言

二、民事习惯法的界定

三、当代中国民事习惯法的调查及研究

四、当代中国民事习惯法的内容研究

五、当代中国民事习惯法与国家法

六、对当代中国民事习惯法研究的评述

后记

编辑推荐

《当代中国民事习惯法》：习惯法论丛

作者简介

《当代中国民事习惯法》是由高其才编写。书中收录了的文章分别涉及理论研究、实证调查和学术综述等方面，大体涵盖了当代中国民事习惯法研究的各个方面。具体内容包括《作为自发性社会规范的习惯法》《当代民事习惯法研究的理论及方法问题》《我国民事立法中的习惯法研究》《民事习惯法的司法运用探析》《传统法律知识现代社会的变迁与贡献——现代牧业社区苏鲁克物权习惯研究》等。该书可供各大专院校作为教材使用，也可供从事相关工作的人员作为参考用书使用。

图书封面

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