经济推理与法律

章节摘录

新修订前的《民法》第184条第2项规定：“违反保护他人之法律者，推定其有过失。”往昔对于此条文的争议，多集中在此条文仅是同条前项侵害权利时的举证责任转换，或尚应扩张赔偿责任的范围至过失侵害利益。在此次《民法》修订前，法院实务及学谢。多倾向此条文不仅是举证责任转换，而且是一独立的侵权行为类型。因此随着2000年法律条文明确修订为“违反保护他人之法律，致生损害于他人者，负损害赔偿责任。但能证明其行为无过失者，不在此限”。有关此条的争执似已不存在。不过，违反保护他人之法律，有何法律体系或法律实效的考量，其实并未随着条文修订而获得解答，毕竟有关此规定的争执，固然权利与利益之争是一重点，更重要的是其法律效果之过失推定与否。

前言

在我初习法律时，也许是个性使然，当时传统的法律释义，对我总是格格不入。1986年初，在“教育部”公费资助下，我负笈至美国Georgetown university Law Center。进修，在误打误撞下，选了Professor warFen F．Schwartz的Economic Reasoning and the Law这门课。在第一堂课上，当他从囚犯两难赛局开始说起法律的起源时，我有被电击的感觉。我的法律学习，因此有了另外一扇窗。此窗当然不是全视的，但总是增加了我的视角，让我对“法律是什么”看得更清楚些。为了纪念此一因缘，我取自该堂课的中文直译，将本论文集题为经济推理与法律。本论文集所收录的文章，若从法律的分类看起来，显得有些杂，其中包括民法、环境法、竞争法，甚至刑法等等。之所以如此，一方面是因为法律的经济分析本质上是一种分析的工具，所以在运用上必然会纵横切割原本的法律分类；另一方面则是法律的经济分析在台湾地区仍属萌芽阶段，市场范围不大，因此专业分工就不够细致。从学术的标准来看，我是希望本论文集的内容，是前者的因素多一点，而后者的因素少一点。当然这只是希望，尚有待时间的验证。另外，有两点也必须说明：(1)本论文集收录了几篇我对他人已公开发表论文的评论，其目的不在臧否，而是欲思促进法律人间的论学；(2)本论文集中的文章，由于皆已对外公开发表，因此除了有些语句不顺外，即便有些论点或专有名词，现今我已经有了改变，在此仍是照旧文刊出，以存其真。最后，学贵有同道，尚请大家不吝予我指正。

媒体关注与评论

书评法律的经济分析作为现代法学研究的主流之一,在国内虽然已有时日,但有待深入探究和本土化的地方仍然很多。本书收录了作者就法律的经济分析所做的深入研究。在一般理论方面,作者主张,法律的经济分析作为一种法学,应该是开放式的研究,其研究重点应该是人与人之间的交易成本所生成的制度安排。在特定议题研究上作者分析了一物二卖、买卖布破租赁、公寓大厦产权分配、过失推定、危险责任以及环境保护协议书等议题；在比较法的经济分析上,作者则分析了科学证据以及美国侵权行为法及竞争法中所扮演的角色。

内容概要

简资修，1959年生，学历，台湾大学法学士，美国乔治城大学法学博士，现职，台湾地区“中央研究院”中山人文社会科学研究所副研究员，台湾大学法律系合聘副教授。

书籍目录

第一章 法律之经济分析  ——一个自主但开放的法学观点  壹、前言  贰、几个基本观念  叁、法律释义与经济分析  肆、比较法与经济分析  伍、结语第二章 科斯的《厂商、市场与法律》  ——一个法律人的观点  壹、前言  贰、科斯对经济学的批判  叁、空污费之例  肆、《公平交易法》之例  伍、侵权行为法之例  陆、结论第三章 一物二卖  ——有效率之不履约或债权之侵害?  壹、前言  贰、财产权保障方式之效能分析——金钱赔偿、强制履行与回复原状  叁、财产权保障之“宪法”基础与法律体系  肆、《民法》第244条修订之商榷——特定债权人不应具撤销权?  伍、结论  参考文献  附论 评《从经济观点论保障财产权的方式  ——以财产法则与责任法则为中心》第四章 让与(买卖)不破租赁及其类推适用  ——长期投资保障观点之分析  壹、问题之提出  贰、租赁物权之需求与其公示供给  叁、几个争议问题  肆、租赁物权之形式限制——公证?  伍、类推适用——使用借贷?分管契约?  陆、结论  参考文献第五章 公寓大厦屋顶平台之产权研究  壹、前言  贰、现状——共有  叁、改革——公有?  肆、衡量——专有  伍、结论第六章 违反保护他人法律之过失推定  ——经济功效与司法仙丹  壹、问题之提出  贰、赔偿责任与过失推定——以吓阻功能为中心  叁、实务探讨——规避之门与争点失焦  肆、结论  参考文献第七章 几个侵权行为法之经济分析案例  壹、产品责任、与有过失及经济分析  贰、具体过失、抽象过失与经济分析  叁、危险责任、过失推定与经济分析第八章 不法行为的决定时点  ——预防科技的不足或安全活动的逾越?  壹、前言  贰、水泥厂防治空气污染之例  叁、Reasonable Man Standard(RMS)的经济分析  肆、预防科技的进步诱因  伍、结论  附论 是的，大师偶尔也有失手的时候!第九章 行政管制的合理性与赔偿责任的补充功能  壹、前言  贰、行政管制的合理性——策略性行为的防治  叁、赔偿责任的决定时点——最后有效决定权的归属  肆、赔偿责任的补充功能  伍、结论第十章 科学证据与侵权行为法  ——美国有关边得克汀诉讼的省思  壹、前言  贰、有关边得克汀的诉讼  叁、科学证据与证据能力  肆、科学证据与诉讼衡平  伍、科学证据与社会财富  陆、侵权诉讼与科学发现  柒、结论  参考文献第十一章 石化业污染纠纷中之法院  壹、导论  贰、法院的对外地位——起诉与公证  叁、法院的自我定位(一)——民事裁判  肆、法院的自我定位(二)——“国家”赔偿裁判  伍、法院的自我定位(三)——刑事裁判  陆、结论  参考文献第十二章 民意参与电源开发的制度化设计  ——环境保护协议书  壹、前言  贰、比较法  叁、环保协议书的合法性  肆、环保协议书的工具性  伍、环保协议书的公平性  陆、环保协议书的可行性  柒、结论  参考文献第十三章 美国反托拉斯法上联合定价概念之演变  ——法律解释之价值取向  壹、联合定价之演变简史  贰、联合定价之法律效果——本身不法  叁、联合定价之不法原型——本身交易限制而非定价  肆、联合定价之概念操作  伍、联合定价之价值取向  陆、法律概念演进之价值取向——代结论第十四章 经济理论在美国反托拉斯法即决判决之适用  ——Kodak案之解析  壹、前言  贰、Kodak案之背景说明  叁、Kodak案之法院推理  肆、Kodak案之解析  伍、结论第十五章 几则评论  壹、波斯纳的老年经济分析  贰、乱世用重典的经济分析  叁、从消费者利益看律师考选问题

编辑推荐

法律的经济分析作为现代法学研究的主流之一,在国内虽然已有时日,但有待深入探究和本土化的地方仍然很多。本书收录了作者就法律的经济分析所做的深入研究。在一般理论方面,作者主张,法律的经济分析作为一种法学,应该是开放式的研究,其研究重点应该是人与人之间的交易成本所生成的制度安排。在特定议题研究上作者分析了一物二卖、买卖布破租赁、公寓大厦产权分配、过失推定、危险责任以及环境保护协议书等议题；在比较法的经济分析上,作者则分析了科学证据以及美国侵权行为法及竞争法中所扮演的角色。

作者简介

本书是第一本全面介绍和研究自1960年代以来的美国芝加哥大学和耶鲁大学法学院开展的对法律的经济分析理论的著作。作者对法律的经济分析理解深刻，熟知自纳什之后的博弈论发展。本书收录了作者就法律之经济分析所发表的一般理论观点、比较法以及针对台湾地区特定议题所做的深入研究。

图书封面

---

 经济推理与法律下载

---