在遵从与超越之间

章节摘录

版权页：   引论 我国刑法规范研究路径 检视与反思【1】 刑法规范是刑事法律学科最基本的概念，围绕着刑法规范的研究构成了刑事法律学科研究的本体。检视刑法规范的研究现状，“三种范式遵循着两条路径”基本上就能勾勒出刑法规范研究现状的大致图景。 首先是“三种范式”。就法学研究方法而言，在当代西方法学世界，尽管法学流派纷呈，但真正能主导法学者，仍然是自然一价值法学、社会—实证法学、规范—分析法学三种方法。【2】自然一价值方法，关乎规范作为一种价值形态的研究，表达着法律的合法与非法问题，体现着规范分析的价值之维；社会一实证方法，关乎规范作为一种事实状态的研究，关注的是法律的调整与效果问题，它是规范分析方法中的事实之维；规范—分析方法，关乎规范作为一种规范形式的研究，所要解决的是法律中权利与义务的分析方法问题，因此可以把它视为规范分析方法中的技术之维。【1】当然，这三种研究方法并非截然对立，水火不容。法律毕竟是“形式、价值和事实的特殊综合”。[2]任何人都不可能根据某个单一的绝对的因素或原因去解释法律制度，这是因为法律“是一个带有许多大厅、房间、凹角、拐角的大厦，在同一时间里想用同一盏探照灯，照亮每一房间、凹角和拐角是极为困难的，尤其是当技术知识和经验受到局限的情况下，照明系统不适当或至少不完备时，情形就更如此了”。【3】 将上述三种研究方法具体应用于刑法的研究，由此形成了三种范式：【4】 其一，作为一种价值形态的研究，即以刑法的价值为主要研究对象的范式，由此形成了刑法哲学。刑法哲学是围绕着论证刑法存在的合理性、刑罚权来源的正当性以及刑法或刑罚运行的合法性等刑法价值问题所展开的研究。 其二，作为一种规范形式的研究，即以刑法规范本身为研究对象的范式，由此形成了理论刑法学和注释刑法学，或统称为规范刑法学。规范刑法学以论证刑法原理、解释刑法条文为主要知识表现形态。

内容概要

张心向，南开大学法学院教授、法学博士（社会学专业）、博士生导师、刑法教研室主任、中国法学会刑法学研究会理事、国际刑法协会中国分会理事。主要从事刑法学、法社会学的教学科研工作。主要学术成果：专著一部，论文三十余篇。

书籍目录

引论 我国刑法规范研究路径检视与反思
　一、刑法规范静态研究路径
　二、刑法规范动态研究路径
　三、刑法规范研究现状反思
第一章 刑法裁判规范之概念解读
　第一节 刑法裁判规范之含义
　 一、刑法规范概念梳理评述
　 二、刑法规范存在形式分析
　 三、刑法裁判规范含义界定
　第二节 刑法裁判规范之品性
　 一、形成于规范与事实的互构中
　 二、存在于不同法源相互博弈间
　 三、生成于具体案件的裁判过程
第二章 刑法裁判规范之法律渊源
　第一节 裁判规范之制定法法源
　 一、刑法规范性质之法源
　 二、非刑法规范性质之法源
　 三、准制定法性质之法源
　第二节 刑法裁判规范之非制定法法源
　 一、刑事政策之非制定法法源
　 二、法学家法之非制定法法源
　 三、已决判例之非制定法法源
第三章 刑法裁判规范之建构路径
　第一节 案件事实与规范建构
　 一、案件事实与规范解读
　 二、案件事实与规范发现
　 三、案件事实与规范确立
　第二节 裁判过程与规范建构
　 一、裁判理念与规范建构
　 二、裁判行为与规范建构
　 三、裁判主体与规范建构
第四章 刑法裁判规范之证成方法
　第一节 价值判断与危害衡量
　 一、司法裁判之价值判断
　 二、价值判断之危害衡量
　 三、危害衡量之裁判功能
　第二节 逻辑证成与规范确立
　 一、司法裁判之思维模式
　 二、规范类型及证成方法
　 三、规范建构与犯罪构成
参考文献
致谢

作者简介

《在遵从与超越之间:社会学视域下刑法裁判规范实践建构研究》从“生成结构主义”的视角观察，刑法规范实际上是一种“被建构的结构”和“建构中的结构”，具有两种不同的形式侧面：一是被立法程序创制的刑法规范——刑法文本规范；二是被司法过程建构的刑法规范——刑法裁判规范。刑法裁判规范是刑法文本规范在司法实践中的“再加工产品”，在规范与事实的互相型构中借助价值判断与逻辑推理完成其证立过程。价值判断主要表现为一种社会危害衡量，这种社会危害衡量不是刑法规范意义上的精准量度，而是社会生活意义上的模糊评估。通过危害衡量确定建构裁判规范的基本框架，并对各种法源材料进行配置、整合。逻辑推理主要表现为以概念思维为基础的演绎推理和以类型思维为基础的类比推理。规范与事实之间存在完全匹配关系案件的裁判规范建构，一般适用演绎推理的涵摄——推论模式，规范与事实之间存在部分匹配关系案件的裁判规范建构，一般适用类比推理的归类——等置模式。由此，我们才得以发现刑法规范在司法适用中，被法官“刻意掩饰”起来的裁判案件的真正依据及论证过程，其在能动与克制之间何以可能达致平衡的刑事裁判之精妙与玄机才得以洞悉。刑法规范也正是在这种既被遵从又被超越的运作实践中获得了继续生长的力量，因为法治是规则之治，不是法条之治。

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