法律解释—良法善治的新机制

内容概要

刘平，男，1960年2月出生，哲学、法学双本科学历。现任上海市政府法制办公室副主任，兼任上海市行政法制研究所所长，市法学会常务理事、市行政法研究会副会长、市消费者保护法研究会副会长、市经济法研究会副会长、市卫生法学研究会副会长、市廉政建设研究会常务理事，上海政法学院、上海市委党校、上海财经大学法学院、上海师范大学法政学院、上海金融学院法学院、上海大学法学院等客座兼职教授，上海人民广播电台“法眼看天下”栏目、上海电视台“法治天地”频道常任嘉宾。1996年开始从事政府法制工作，有法制监督、行政复议、行政立法、政府法制研究等多岗位经历,领衔承担各类法制理论和实务课题80多项。已出版《法治与法治思维》。

书籍目录

导论  良法善治需要构建新的法律解释制度

一、从两个经典案例的比较说起

二、良法善治与法律解释

三、良法善治的“中国式”困境

（一）法条主义、法律工具主义和法律浪漫主义的三重困惑

（二）对矫正“恶法”缺乏制度性安排

（三）法律解释学在中国的现实悲哀

四、新的法律解释制度构建之当代中国意义

（一）以适度的法律能动性克服法条主义的僵化

（二）以方法论实现法律目的、价值、原则的“落地”

（三）建构连接立法、执法、司法和守法的制度性桥梁

（四）为领导干部的法治思维提供相适应的法治方式

（五）实现现代公民教育的有效途径

上篇  法律解释的基本原理

第一章  对法律解释的解释

一、从“解释法律”到“法律解释”

二、法律解释的内涵

（一）规则解释——说明法律

（二）描述性解释——理解法律

（三）裁量性解释——发现法律

三、法律解释的属性：徘徊在主观说与客观说之间

四、法律解释的功能：从一般到个别的转换

五、与法律解释相关的概念辨析

（一）法律解释与法律推理

（二）法律解释与法律事实

（三）法律解释与法律适用

第二章  法律解释的历史观察

一、法律解释的前世今生

（一）主权者的命令

（二）立法者意志

（三）社会学的加入

（四）发现解释者

（五）小结

二、原意主义或是能动主义

三、迈向第三道路

第三章  法律解释的原则

一、确定性原则

二、客观性原则

三、妥当性原则

四、循环性原则

五、一般优于个别原则

六、法治反对解释原则

第四章  法律解释的要素

一、法律解释的主体

（一）立法机关

（二）行政机关

（三）司法机关

二、法律解释的对象

（一）法律概念

（二）法律规则

（三）法律标准

（四）法律原则

三、法律解释的材料

（一）正义标准

（二）理性和思考事物本质

（三）个别衡平

（四）公共政策

（五）社会道德信念

（六）习惯法

（七）法律学说

四、法律解释的方法

（一）文义解释、体系解释与论理解释

（二）需要排除的几种“法律解释”

中篇  法律解释的主要技术

第五章  前提：设计法律解释的规则

一、要不要解释规则

二、如何设计解释规则

第六章  文义解释

一、语义因素

（一）普通词义

（二）专门语义

二、原旨因素

三、想象性重构

四、文义解释的相关规则

第七章  体系解释

一、法意因素

二、目的因素

三、逻辑因素

（一）上下文的逻辑一致性

（二）同一法律部门的概念同一律

（三）反面推定

（四）反类比推理

（五）黄金规则

（六）逻辑因素与语义因素相冲突的裁定规则

第八章  论理解释

一、自然正义原则

二、尊重常识与常理

三、利益衡量

四、个别衡平

五、比例原则

六、成本效益分析

七、公序良俗判断

八、社会学尺度

第九章  立法解释

一、我国立法解释制度考察

（一）法律解释主体

（二）法律解释权的配置

（三）《解释决议》的不足之处

（四）实际运用中存在的问题

（五）制度改进路径

二、立法解释的基本操作规范

三、法定解释：同一位阶的法律冲突裁定

四、宪法解释问题

第十章  实施性解释之行政解释

一、行政解释的性质

二、行政解释的指向

三、行政自由裁量权制度评估

四、行政解释与司法解释的关系

第十一章 实施性解释之司法解释

一、司法克制还是司法能动

二、从法律规范到审判规范

三、司法解释的独断性

下篇  中外经典案例与评析

[案例之一] 语义解释：“欠”和“借”的不同法律命运

[案例之二] 语义解释：手术治疗是否“成功”的法律认定

[案例之三] 历史解释：从“普莱西诉弗格森”案到“布朗诉教育董事会”案

[案例之四] 原意解释：美国圣三一教堂诉合众国案

[案例之五] 想象性重构：任何人都不能从自己的过错中获利

[案例之六] 法意解释：美国“斯密斯诉合众国案”

[案例之七] 目的解释：美国阿尔法塞尔诉伍德沃德案

[案例之八] 逻辑解释：黄海波嫖娼案

[案例之九] 反面解释：药物过敏是否属于意外伤害？

[案例之十] 自然正义原则：战后联邦德国对纳粹统治期间刑事犯的审判案

[案例之十一] 尊重常识：美国罗伊诉韦德案

[案例之十二] 尊重常理：郑州“保姆偷天价手机案”

[案例之十三] 利益衡量：印度街头小贩的从业权与城管的公共秩序维护之争

[案例之十四] 个别衡平：许霆“盗窃金融机构”案

[案例之十五] 比例法则：延安警察收缴黄碟案

[案例之十六] 尊重习俗：日本邻人诉讼案

[案例之十七] 公序良俗判断：婚礼撞丧案

[案例之十八] 社会学尺度：火车命案的赔偿标准之争

[案例之十九] 考虑相关因素：的哥司机为救孕妇连闯红灯案

[案例之二十] 不确定的法律概念：重庆“最牛钉子户”案

[案例之二十一] 司法克制还是能动：从日本苫米地案到美国贝克诉卡尔案

[案例之二十二] 司法能动之边界：法官帮被告“炒股”还债

[案例之二十三] 司法解释独断性：彭宇案

结  语   呼唤有一部《法律解释法》诞生

作者简介

全面梳理法律解释制度之理论渊源与技术体系

23个中外经典案例生动呈现“良法善治”之现实意义

呼应党的十八届四中全会提高立法质量的号召，丰富中国法治建设理论体系

学习领会关于全面推进依法治国的参考读物

法律解释是现代法律实践和法学研究的核心问题之一。本书全面呈现了法律解释制度的理论渊源，从方法论层面研究法律解释的主要技术，以及论述了该制度之于构建当代中国法治国家的必要性。全书分为四个篇章：导论“良法善治需要构建新的法律解释制度”从中美两个经典案例讲起，直接提出了我国的法律解释制度与西方相比的缺陷。作者称中国的法治现状面临着法条主义、法律工具主义和法律浪漫主义的三重困惑，其法治基本理念是严格依法办事，公权力都要遵循“法无明文规定不得为”的原则，事事都要有法定依据。而成熟的法治国家早已告别了这样的严格规则主义时代，因此将法律解释制度在实践中落地是当下法治进程中一项重要而迫切的任务。上篇“法律解释的基本原理”历史性地考察了法律解释的内涵、属性、功能、相关概念、原则和要素等。在具体的理论梳理过程中追古溯今，贯穿中西，并适时地结合当前中国法治环境，提出了法律解释制度面临解决的“法的稳定性和变动性的平衡”对当代中国法治的重要性，这也正是需要探索也是必须去探索的实践之路。中篇“法律解释的主要技术”主要是从实务层面研究法律解释的主要技术，比如设计法律解释的规则、法律解释过程中的文义解释、论理解释等，以及探讨了我国在法律解释实施中重点面临的立法解释、行政解释和司法解释三个方面的操作规范和制度评估。该篇从方法论出发，作者希望能为构建法律解释制度发出呼吁，也是全书落笔的重点。下篇“中外经典案例与评析”，作者精心挑选了23个经典案例。涉及了法律解释可能面临的各类情形和需要运用的原则，更直观地展现了能动的法律解释制度在司法实践活动中的意义。

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