法律适用精要

章节摘录

　　第二，在履行义务的时间和空间上，学校只在法定的教育教学活动期间对末成年学生负有教育、管理和保护义务；而监护人则随时随地都要对未成年人履行监护的义务。　　第三，在履行义务的内容上，学校的教育管理职责侧重于维护未成年学生的受教育权利和人身权利；而监护人的监护职责涉及未成年人生活成长的方方面面，具体包括保护未成年人的身体健康、照顾未成年人的生活、保护和管理未成年人的财产、代理未成年人进行民事活动、对未成年人进行管理和教育以及代理未成年人进行诉讼等。　　因此，未成年人在校期间，学校既未自动取得监护权，也不能视为监护人将部分监护权转移给学校行使。学校对未成年学生负有的教育、管理和保护职责，不是民事法律意义上的监护责任。在审理校园伤害赔偿案件时，不应将学校作为未成年学生的监护人使其承担违反监护职责的责任，而应当根据学校是否违反了教育、管理和保护义务，来确定其是否应当承担民事责任。　　二、校园伤害赔偿案件的归责原则　　最高人民法院《执行民法通则意见》第160条规定：“在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。”《人身损害赔偿的解释》第7条第1款规定：“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。”由此可见，学校承担民事责任是以过错为前提的，这种过错就是学校对未成年学生未履行教育、管理和保护的义务。因此，校园伤害赔偿案件仍属于一般侵权纠纷，其民事责任的承担适用过错责任原则，即按照学校的职责范围和过错大小确定其应当承担的民事责任。对于未成年学生在校受到伤害或者致人损害，学校尽到教育、管理和保护义务的，不承担民事责任。既然适用过错责任原则，那么在程序上不实行举证责任倒置，仍由赔偿权利人就学校存在过错承担举证责任。审判实践中，考虑到校园伤害赔偿案件的当事人在举证能力上确实存在差异，为保障未成年学生救济权的实现，可以根据案件的具体情况适当加重学校的举证责任，由学校就其已经履行教育、管理和保护义务承担适当的举证责任。

前言

　　为了提高法官的职业素养和审判技能，上海市高级人民法院曾于2003年出版了《法官素养与能力培训读本》，迄今已近七年。在此期间，伴随经济社会的快速发展，新的法律、法规、司法解释大量出台，法院审判案件数量持续攀升，新的法律适用疑难问题不断出现。上述培训读本中解析的法律适用问题亟待更新。2009年年初，为了及时总结审判实践的新鲜经验，进一步提升法官的司法能力，上海高院决定组织编写“法官智库”丛书，并将法律适用作为丛书之一，命名为《法律适用精要》。　　《法律适用精要》在《法官素养与能力培训读本》的基础上重新编写，充分吸纳、解析近年来的审判实务新情况、新问题，重点置于总结、提炼法律思维和法律适用的一般路径和基本方法，以突出本书对于解决实务问题的针对性和提升法律适用能力的有效性。全书共分五编，第一编绪论简要论述了法官的法律思维和法律方法论的原理。第二编至第五编分别是刑事审判、民事审判、商事审判和行政审判的法律适用问题，以法院的审判专业分工为界，比较系统地论述了当前审判实践中常见的法律适用疑难问题及其解决路径。应当说明的是，知识产权和海事海商审判虽然是上海法院审判工作的重点之一，但因知识产权审判和海事海商审判的法律适用将专门作为“法官智库”丛书其他分册的内容，故本书不再涉及。　　最高人民法院王胜俊院长在全国大法官研讨班上指出：“要正确处理依法裁判与案结事了的关系，实现办案法律效果与社会效果的统一。依法裁判是检验案件法律效果的重要标准。一个案件处理的法律效果好不好，关键要看认定事实是否清楚、审判程序是否合法、适用法律是否正确。实现案结事了，无论是裁判，还是调解，都不能超越法律的范围。在任何时候，都必须坚持在现行法律的框架内追求办案的社会效果。”为实现这一要求，人民法院必须始终致力于提高法官队伍的司法能力。法律适用能力是法官职业能力的重心，不断地从丰富的司法实践中发现问题、研究问题、总结经验并上升到理论的高度去认识是提高法官职业能力的必经之路。

书籍目录

第一编  绪论——法律适用方法概述第一章  法律适用方法的基本价值／3  第一节  法律适用的文化背景／3  第二节  法律适用的价值目标／5  第三节  法律适用的思维方式／6第二章  法律适用方法的基本内容／10  第一节  法律适用方法的研究重点／10  第二节  法律适用的基本方法／11    第二编  刑事审判的法律适用第一章  刑法适用的一般观念与方法／29  第一节  宽严相济刑事政策的理解与运用／29  第二节  罪刑法定原则的理解与适用／33  第三节  罪刑相当原则的理解与适用／39  第四节  刑法解释的目标、限度及方法／48第二章  刑法总则适用若干疑难问题／55  第一节  一人公司单位犯罪主体资格的认定／55  第二节  犯罪既未遂形态与财物控制关系的认定／62  第三节  共同犯罪认定的新争议及处理／75  第四节  正当防卫与紧急避险之“必要限度”的认定／83  第五节  自首与立功的司法认定／91  第六节  数罪并罚的实务争议及处理／103  第七节  量刑的一般规则／108  第八节  多种量刑情节的适用原则与方法／113第三章  刑法分则适用若干疑难问题／122  第一节  非法经营同类营业罪的司法认定／122  第二节  侵犯知识产权犯罪的司法认定／126  第三节  抢劫罪情节加重犯的理解与认定／135  第四节  职务侵占罪的立法分析与司法认定／145  第五节  聚众斗殴、寻衅滋事犯罪的司法认定／155  第六节  毒品犯罪认定若干疑难问题／160  第七节  贪污罪与近似职务犯罪的界限／165  第八节  挪用公款罪认定若干疑难问题／174  第九节  新类型受贿犯罪的司法认定／181  第十节  网络环境下盗窃犯罪认定若干疑难问题／195    第三编  民事审判的法律适用第一章  物权纠纷的法律适用／203  第一节  物权法的基本原则／203  第二节  权属确认纠纷／210  第三节  农村宅基地与动拆迁补偿纠纷／214第二章  合同纠纷的法律适用／218  第一节  合同法总则的法律适用问题／218  第二节  房屋买卖合同／227  第三节  租赁合同／233  第四节  房屋中介合同／249  第五节  建设工程合同／252  第六节  物业管理合同／269  第七节  民间借贷合同／274第三章  人身损害赔偿案件的法律适用／280  第一节  校园伤害赔偿案件／280  第二节  医疗损害赔偿案件／284  第三节  道路交通事故损害赔偿案件／293  第四节  赔偿标准中应注意的几个问题／300第四章  婚姻家庭纠纷的法律适用／303  第一节  离婚标准与子女抚养问题／303  第二节  夫妻共同财产分割与债务认定／317第五章  劳动争议案件的法律适用／327  第一节  劳动关系的基本问题／327  第二节  劳动合同的订立、解除和终止／334    第四编  商事审判的法律适用第一章  商事合同纠纷的法律适用／343  第一节  承揽合同纠纷的法律适用／343  第二节  买卖合同中的法律适用问题／349  第三节  运输合同的法律适用／360第二章  金融纠纷案件的法律适用／366  第一节  与银行相关纠纷的法律适用／366  第二节  证券纠纷案件的法律适用／375  第三节  财产保险合同纠纷的法律适用／393  第四节  期货纠纷的法律适用／409  第五节  票据纠纷的法律适用／417第三章  公司纠纷案件的法律适用／424  第一节  公司案件的审判理念和价值取向／424  第二节  股东资格确认纠纷／428  第三节  瑕疵股权转让纠纷／433  第四节  特殊主体的股权转让纠纷／438  第五节  股东优先购买权纠纷／443  第六节  法人人格否认纠纷／455  第七节  股东知情权纠纷／463第四章  破产案件的法律适用／470  第一节  破产申请的权利主体／470  第二节  破产案件中的债权人利益保护／472  第三节  破产程序与民事诉讼程序的协调／477第五章  涉外商事审判实体适用的若干问题／480  第一节  涉外商事合同的法律选择／480  第二节  国际托收、信用证与独立保函纠纷案件的法律问题／482  第三节  外商投资纠纷案件的法律问题／487  第四节  境外理财纠纷案件的法律问题／490    第五编  行政审判的法律适用第一章  行政诉讼法律适用概述／495  第一节  行政诉讼法律适用的特点／495  第二节  行政诉讼法律适用的方法／496第二章  行政诉讼法适用的若干问题／500  第一节  行政诉讼的起诉期限／500  第二节  行政诉讼的证明责任及分配／503  第三节  行政诉讼的协调和解／506  第四节  行政诉讼判决方式的选择适用／509第三章  行政程序审查的法律适用／516  第一节  行政程序审查法律适用的一般规定／5 16  第二节  行政处罚程序／520  第三节  行政许可程序／524  第四节  行政裁决程序／527第四章  几类典型行政案件实体审查的法律适用／529  第一节  公安类行政案件的法律适用／529  第二节  劳动和社会保障类行政案件的法律适用／533  第三节  房地产登记类行政案件的法律适用／536  第四节  规划类行政案件的法律适用／538  第五节  工商登记类行政案件的法律适用／541  第六节  履行法定职责类行政案件的法律适用／544  第七节  政府信息公开类行政案件的法律适用／549  第八节  行政赔偿类行政案件的法律适用／551法律法规及司法解释缩略表／557后记／560

作者简介

《法律适用精要》是一套实践型开放性的学术著作，由上海市三级法院审判经验较为丰富的资深法官编写。“丛书”素材虽多取自于上海法院审判之实践，研究视野却不囿于上海之一域；目标虽着眼干服务司法实践、社会公众之需求，研究内容却不局限于实证之分析。具有一定的法学理论深度和理论研究成果价值。

图书封面

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