中国宪法学基本范畴体系论

内容概要

范进学：上海交通大学凯原法学院教授，兼任中国宪法学研究会常务理事、上海市法学会宪法学研究会副会长、上海市法学会法理学研究会副会长、中国法理学研究会理事、中国人民大学宪法与行政法研究中心研究员、山东大学法学院兼职教授。

夏泽祥：山东临朐人，山东师范大学法学院副教授，法学博士，硕士研究生导师，主要从事宪法学研究，主要学术兼职：中国宪法学研究会理事。

秦强：山东微山人，中国人民大学法学院法学博士，中国人民大学社会学系博士后，现为全国宣传干部学院工作人员。

书籍目录

第一章 民主与共和••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••9

第一节 民主•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••9

一、
什么是民主？••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••9

（一）
定义“民主”不容易•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••9

（二）
民主的起源•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••10

（三）
罗马共和制•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••13

（四）
宪政自由民主•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••14

（五）
代议制民主•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••16

（六）
现代民主及其发展•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••18

二、
现代民主的含义•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••19

三、
民主的实现形式•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••27

（一）
直接民主•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••27

（二）
间接民主（代议制民主）•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••28

四、
民主集中制•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••29

（一）
实行民主集中制的必然性•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••29

（二）
民主集中制的概念与实质•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••31

（三）
民主与民主集中制的关系•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••36

（四）
“民主集中制原则”宪法文本解读•••••••••••••••••••••••••••••••••38

第二节 共和••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••46

一、“共和”的起源•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••46

二、古典民主共和与现代自由共和••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••50

三、民主与共和之精神比较••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••52

第二章 宪法与法治••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••54

第一节 宪法••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••54

一、
宪法的起源与演进•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••54

（一）西方宪法之起源与演化•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••54

（二）中国宪法之起源与演进•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••54

二、根本法与作为根本法的中国宪法••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••59

三、高级法与作为高级法的中国宪法•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••62

四、宪法是什么？•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••67

第二节 法治••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••72

一、法治的概念••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••72

二、法治与宪政•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••73

三、中国法治模式••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••75

（一）“共产党领导下的依法治国”法治模式•••••••••••••••••••••••••••••••75

（二）依法治国与法治•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••78

（三）共产党领导与权力制约•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••82

（四）法治模式比较•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••84

（五）当代中国法治模式的标志•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••84

四、中国法治发展反思••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••89

（一）发展、稳定与效能权威政府•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••90

（二）公共善、党性善与法治•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••92

（三）民主权利的孱弱与法治基础•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••94

（四）“司法不断改革论”与司法独立••••••••••••••••••••••••••••••••••••••96

（五）名义宪法、保障宪法与宪政•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••100

（六）诚信、政府公信力与法治的道德•••••••••••••••••••••••••••••••••••102

第三章 基本权利（人权）与国家权力••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••105

第一节 基本权利（人权）••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••105

一、人权的性质•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••105

（一）人权的分歧•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••105

（二）人权的本质•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••106

二、基本人权：人权发展的宪法形态••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••109

三、基本权利的竞合与冲突•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••116

（一）基本权利的竞合问题•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••117

（二）基本权利的竞合问题•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••118

第二节 国家权力•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••120

一、
宪法逻辑中的国家权力••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••120

二、国家权力的基本性质••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••121

三、国家权力的人权保障义务••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••124

（一）立法权与立法机关••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••125

（二）行政权与行政执法机关••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••125

（三）司法权与司法机关••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••127

第四章 宪法职权与宪法责任••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••130

第一节 宪法职权•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••130

一、宪法职权概说•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••130

二、立法权•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••130

（一）立法权的内容•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••130

（二）立法权的组织与运行•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••132

三、行政权•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••134

（一）行政权的内容•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••134

（二）行政权的组织与运行•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••134

四、司法权•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••136

（一）司法权的内容•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••136

（二）司法权的组织与运行•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••137

五、三种宪法职权之间的关系•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••142

（一）三权均衡•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••142

（二）立法权优越•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••143

（三）行政权优越•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••144

六、我国现行宪法规定的宪法职权及其相互关系•••••••••••••••••••••••••••••147

（一）我国现行宪法规定的宪法职权•••••••••••••••••••••••••••••••••••••147

（二）宪法职权之间的关系•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••149

第二节 宪法责任•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••150

一、宪法责任的概念•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••150

（一）宪法责任的主体是什么•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••151

（二）宪法“责任”是什么•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••152

（三）承担宪法责任的理由是什么•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••152

二、宪法责任的性质•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••152

（一）“政治责任”说••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••152

（二）“政治责任与法律责任”说••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••152

（三）“政治责任、法律责任与道德责任”说••••••••••••••••••••••••••••••154

三、宪法责任的特征••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••154

四、宪法责任的形式••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••156

第五章 宪法规范与宪法效力••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••157

第一节 宪法规范•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••157

一、宪法规范的性质界定•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••157

二、宪法规范的价值定位•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••159

三、宪法规范的基本内容•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••163

（一）宪法规范中国家权力与基本人权关系•••••••••••••••••••••••••••••••163

（二）宪法规范中基本权利与基本义务关系•••••••••••••••••••••••••••••••164

（三）宪法规范中国家权力之间的关系•••••••••••••••••••••••••••••••••••165

第二节 宪法效力•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••166

一、宪法效力的基本分类•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••166

二、宪法规范的效力形态•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••167

三、宪法规范的私法效力•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••168

（一）宪法规范能否进入私法领域？•••••••••••••••••••••••••••••••••••••168

（二）基本权利的私法效力•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••172

第六章 宪法救济与宪法诉讼••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••176

第一节 宪法救济•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••176

一、宪法救济的概念辨析•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••176

二、宪法救济的原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••177

（一）案件性原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••177

（二）穷尽法律救济原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••177

（三）时效性原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••177

（四）适用救济程序原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••178

三、与宪法救济相关的制度类型•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••178

（一）司法审查•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••178

（二）违宪审查•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••178

（三）宪法监督•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••191

（四）宪法保障•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••192

四、我国的宪法救济制度及其完善•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••193

（一）我国已有的宪法救济制度的框架及主要缺陷•••••••••••••••••••••••••193

（二）完善我国宪法救济制度的路径•••••••••••••••••••••••••••••••••••••194

第二节  宪法诉讼•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••200

一、宪法诉讼的概念辨析•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••200

（一）行政诉讼的含义•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••200

（二）宪法诉讼与其它诉讼制度•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••201

（三）宪法诉讼与司法审查•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••201

（四）宪法诉讼与违宪审查•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••201

二、宪法诉讼的起源与发展•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••201

（一）宪法诉讼制度的起源及其在美国的确立•••••••••••••••••••••••••••••202

（二）普通法院型宪法诉讼模式•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••207

（三）宪法法院型宪法诉讼模式•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••213

（四）提起宪法诉愿的期间和方式•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••216

（五）宪法诉愿的受理和裁判•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••216

三、宪法诉讼的原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••217

（一）政治问题和法律争讼以外的事项不予审查的原则•••••••••••••••••••••217

（二）诉讼身份限制原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••218

（三）合宪性推定原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••219

（四）宪法判断回避原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••219

（五）穷尽法律救济原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••220

四、宪法诉讼的裁判效力•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••220

第七章 宪法概念与宪法解释••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••221

第一节 宪法概念•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••221

一、何谓宪法概念？•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••221

二、宪法概念的特征•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••223

第二节 宪法解释•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••225

一、宪法解释概念•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••225

二、宪法解释的主体•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••227

三、宪法解释的客体•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••232

四、宪法解释程序•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••233

（一）立法机关解释宪法的程序•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••233

（二）普通法院解释宪法的程序•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••234

（三）特殊机关解释宪法的程序•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••234

五、解释宪法的原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••235

（一）解释宪法必须遵循人民主权原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••235

（二）解释宪法必须遵循法治原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••236

（三）解释宪法必须遵循尊重和保障人权原则•••••••••••••••••••••••••••••238

（四）解释宪法必须遵循法治原则•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••239

六、全国人大常委会解释宪法程序设想•••••••••••••••••••••••••••••••••••••239

七、宪法解释方法•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••241

（一）文义解释••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••241

（二）原旨解释或历史解释•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••241

（三）目的解释•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••242

八、宪法解释与宪法修改•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••244

九、关于宪法方法论之争•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••246

（一）宪法方法论之争的由来••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••246

（二）宪法方法论之争的实质••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••251

（三）如何看待当下中国宪法方法论之争？••••••••••••••••••••••••••••••256

第八章
宪法监督与宪法审查•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••259

第一节 宪法监督•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••259

一、何谓宪法监督？•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••259

二、宪法监督程序之设定•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••260

三、宪法监督程序之审思•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••263

（一）程序设定的监督主体•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••263

（二）程序设定的场景与程序提起主体•••••••••••••••••••••••••••••••••••265

（三）程序监督的客体•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••266

（四）程序设定的合理性•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••267

四、宪法监督程序之变造•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••268

第二节 宪法审查•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••271

一、司法审查•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••271

二、中国宪法审查•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••274

（一）中国宪法审查制度•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••274

（二）法律：是否是违宪审查的对象•••••••••••••••••••••••••••••••••••••277

（三）“不适当”一词的宪法解释••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••280

（四）中国宪法审查制之完善•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••281

后记•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••283

作者简介

中国宪法学体系的构建当取决于宪法学自身基本范畴的构建，基本范畴是评价一个学科是否成熟、完善的主要标志。本书把当代中国宪法学基本范畴概括为八组十六个范畴，即民主与共和、宪法与法治、基本权利（人权）与国家权力、宪法职权与宪法责任、宪法规范与宪法效力、宪法救济与宪法诉讼、宪法概念与宪法解释、宪法监督与宪法审查。它们大致勾勒出了中国宪法学的基本框架，整个基本范畴体系构成个内部相通、外部协调的有机联系的整体。各个范畴之间具有逻辑同一性基础，既有独立的价值，又体现其在体系中的不孤立与相容性。每个范畴发挥作用，都依赖于其他范畴提供支持。八对范畴依顺序展现的是宪法运行的全过程，共同致力于宪政理想的实现。这十六个基本范畴之间的运作是一个有机联系的整体，互为表里，相得益彰，保障公民基本权利、限制国家权力的宪法规范是裁决宪法纠纷的依据，但是只有经过有效适当的解释宪法各个概念之后，才能在宪法诉讼中充分完成宪法救济，追究违宪者的宪法责任，实施宪法监督，开展宪法审查，体现宪法根本大法的最高法效力，完成民主与共和的宪政理想，宪法之治意义上的法治方才实现。

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