参阅案例研究

章节摘录

版权页：（二）被告与第三人之间不存在劳动关系本案审理中存在的另一个处理意见是：第三人应负有全部给付义务，因为其与被告间签订过劳动合同，有义务向被告发放工资，并有权对被告进行管理、监督，双方间形成了事实劳动关系。首先需要更正的是，即使被告与第三人的劳动合同成立，其形成的应该是劳动合同关系，而非事实劳动关系。事实上，本案中第三人与被告之间的合同不属于劳动合同，原告、被告和第三人之间也不属于劳务派遣关系，因而不可能在被告于第三人之间产生劳动关系。首先，被告与第三人签订的“书面劳动合同”是虚假劳动合同，不产生劳动关系。无论是劳动合同关系还是事实劳动关系，劳动关系的建立都必须以用工为前提，即具有劳动者提供劳动力、用人单位支付劳动报酬的事实存在。而劳动合同关系的建立，还需要有合法有效的劳动合同存在，具备《劳动法》第十九条规定的劳动合同的七个必备条款。本案中，被告与第三人间虽然存在一个名为“劳动合同”书面约定，但该所谓的劳动合同中，缺乏关于劳动关系的基本条款，就连约定劳动者与用人单位之间提供劳动和支付工资这一劳动权利义务关系最基本的内容都没有，约定的内容都是有关采石厂对王世祥负有代发工资、进行劳动教育等义务，没有作为用人单位对劳动者主要的管理权责。可见，法院对第三人采石厂与被告王世祥签订的“劳动合同”不属于劳动合同的认定是准确的。其次，原告、被告和第三人之间不属于劳务派遣关系。劳务派遣包括三方主体：派遣单位、被派遣劳动者和用工单位，其基本特征是：被派遣劳动者和派遣单位之间签订书面劳动合同，合同约定被派遣劳动者的基本工作条件；用工单位和派遣单位签订派遣协议，协议约定派遣单位的服务内容和用工单位给付的报酬，这里的报酬包括被派遣劳动者的工资、社会保险费、派遣单位的管理费用以及派遣单位的管理费用；被派遣劳动者和用工单位没有直接的合同关系，依照劳动合同和派遣协议，用工单位安排劳动者劳动，并对其进行指示和监督；被派遣劳动者在用人单位的工作具有临时性，派遣单位一般以被派遣劳动者雇主的身份提供有偿劳动力服务；派遣单位和被派遣劳动者之间形成一般的劳动关系，而被派遣劳动者和用工单位则不形成劳动关系。

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《参阅案例研究(民事卷)(第2辑)》由中国法制出版社出版。

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《参阅案例研究(民事卷)(第2辑)》内容简介：法院在适用法律，拟定判决之际，通过阐明其疑义、补充其漏洞，创造新的制度，使自己获得创造法律的功能，进而促进法律的成长。换言之，法律通过司法过程而成长，其实质是通过法官运用法律进行裁判而成长。而研究因裁判而形成的案例，是法学专家学者参与法律形成及成长的权利与义务，其目的在于从法学方法论的立场去阐释、检验法律的解释适用，发现蕴涵于个案的法律原则，进而促进法律的进步和发展。

因此，将案例研究作为联系司法实务界与法学理论界的重要途径之一，这是必要且必须的。希望本丛书的面世，能够为法学理论界和司法实务界的便捷沟通打开一扇全新之门，使我们从此可以更好的交流往来。

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