论程序自然法

内容概要

麻美英，浙江省哲学社会科学重点研究基地浙江大学地方政府与社会治理研究中心研究人员，2009年在浙江大学光华法学院获法学理论博士学位，已发表《现代社会的失范与规范的重建》、《规范、秩序与自由》、《乡村社会结构的变迁对民间调解功能实现的影响》、《法律与道德：分离后的结合》、《法律道德性：法律，抑或道德?》、《一种非传统意义上的自然法理论》等十几篇论文，出版了《现代实用礼仪》、《现代服务礼仪》两本著作，主持了“法制现代化的社会基础研究”、“社区调解机制研究”、 “我国社区建设的现状及发展方向”等课题。

书籍目录

目录

01绪论

1.1选题的意义

1.2以往研究的简短回顾

1.3研究方法和本书结构

02程序自然法提出的理论背景

2.1法治的难题

2.1.1人类社会为什么选择法治——理性社会生活的保障

2.1.2法律过程中的权力专横——人类法治面临的现实威胁

2.1.3法治难题的实质

2.2传统自然法理论的解决方法

2.2.1传统自然法理论的法治观及其对自然法的寻求

2.2.2传统自然法理论寻求良法的两种路径

2.2.3自然法方法的特点、困难及其对法治的意义

2.3实证主义的解决方法——试图用科学的方法解决法治难题

2.3.1放弃应然、专注实然——实证主义试图克服自然法缺陷的努力

2.3.2实证主义方法在解决法治难题上的局限

03程序自然法的实践基础及富勒的法律观

3.1古罗马时期的自然法

3.1.1罗马法律中的自然法因素

3.1.2万民法与自然法

3.1.3一种特殊的法律自然法

3.2普通法中的自然法

3.2.1普通法的概念

3.2.2由习惯法演变而来的英国普通法

3.2.3普通法运行机制中的自然法

3.3美国宪法中的正当法律过程

3.3.1美国完法的“正当过程”条款与正当过程原则

3.3.2程序性正当法律过程

3.3.3实体性正当法律过程

3.4法律的实践轨迹与富勒的法律观

3.4.1法律的双重性与富勒的综合法学

3.4.2自然法与实在法

3.4.3隐含法与成文法

04富勒重申自然法的基本立场

4.1传统自然法理论遭受批判的原因

4.1.1对自然法理论的全面批判

4.1.2自然法理论遭受批判的根本原因

4.2可能已经被误解了的自然法概念

4.2.1如何理解自然法的永恒性和可变性？

4.2.2如何理解自然法与实在法的关系？

4.3富勒对自然法立场的肯定——回归古希腊时期的自然法立场

4.3.1自然法相对于实证主义的优越性

4.3.2传统自然法理论的主要价值

4.3.3回归古希腊时期的自然法立场

05富勒的问题意识——以自然法立场克服实证主义的缺陷

5.1富勒重申实在法体系的道德基础和目标

5.1.1实证主义的假设

5.1.2对法律伦理性的肯定

5.1.3法律与道德的关系

5.1.4法律的外在道德与内在道德

5.2重新确立法律权威的理性基础

5.2.1实证主义另一必然隐含的前提

5.2.2法律的理性基础——法律创制者与公民之间的互惠性

5.2.3另一种方式约束法律权力——一种法律创制者的角色道德

5.2.4法律与管理性指令的区别

5.3哈富论战的实质

5.3.1哈富论战的三个回合

5.3.2法律的基础：法律，抑或道德？

5.3.3法律的本质：强制性和社会性

5.3.4通向法治的道路：原则分离下的例外结合？还是始终有分有合？

06富勒的追求：解决法治难题的第三条道路

6.1寻求良法的另一种方式

6.1.1产生良法的两个前提

6.1.2自然法在良法建构上的局限

6.1.3实证主义在良法建构上的局限

6.1.4拉德布鲁赫对“第三条道路”的探索

6.2程序自然法——从法律过程寻求解决法治难题的第三条道路

6.2.1分析实证主义与理性自然法的共同缺陷

6.2.2几种主要的秩序原理

6.2.3实质自然法与程序自然法

6.2.4程序自然法——共同需求原理的形式表达

6.2.5程序自然法——一种在法律过程中实现正义的法律方法

6.3富勒在何种意义上把自己的理论称作自然法

6.3.1富勒对自己理论立场的定位

6.3.2富勒对传统自然法思想的继承

6.3.3富勒对传统自然法的超越

07程序自然法的实践形态和司法运用

7.1程序自然法的实践形态

7.1.1义务德和愿望德：两个重要的分析概念

7.1.2程序自然法的两种表现形态：义务德和愿望德

7.2程序自然法的实践运用

7.2.1程序自然法的两种约束力形式——外在强制力和内在自制力

7.2.2合法性原则的实践运用

7.2.3合法性原则在司法实践中的运用

7.3程序自然法的性质及适用范围

7.3.1一个特殊的宪法领域

7.3.2程序自然法的性质：法律，抑或道德？

7.3.3合法性原则的法律性和道德性问题

7.3.4程序自然法的适用范围

08结语

附

法治视野中的司法与民意

裁判与调解的功能差异及其在制度设置上的启示——以程序自然法为视角

索引

参考文献

作者简介

本书系统阐述了程序自然法提出的背景、具体要求以及实践运用，对程序自然法有较为全面和准确的认识； 本书由四个部分构成：绪论、程序自然提出的理论背景和实践基础、程序自然法的证成、程序自然法的实践形态和司法运用。

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