具有歷史思維的法學

内容概要

王泰升

【現職】台灣大學法律學院終身特聘教授兼法律與社會中心主任

中央研究院台史所與法律所合聘研究員

政治大學台灣史研究所兼任教授

台北大學法律學系兼任教授

【經歷】行政院國科會法律學門召集人（2007-2009）

台灣大學優良導師獎（2009）

台灣大學科際整合法律學研究所所長兼法律學院副院長（2006-2009）

哈佛大學、西雅圖華盛頓大學、早稻田大學、新加坡大學、東京大學等校訪問學者（2001、2005、2006、2007、2010）

教育部學術獎，人文及社會科學類（2005）

國史館台灣文獻館傑出文獻研究獎（2002）

國科會傑出研究獎（兩次，2001、2010）

台灣大學教學傑出獎（2000）

執業律師（1986-1989，1993）

【學歷】西雅圖華盛頓大學法學博士（Ph.D., 1992）、法學碩士（1990）

國立台北大學法學碩士（1988）

國立台灣大學法學士（1982）



【著作】具有歷史思維的法學（2010）

Legal Education in Asia（合著, 2010）

臺灣檢察史（2008）

二十世紀台北律師公會會史（合著，2005）

台灣法的世紀變革（2005）

台灣法的斷裂與連續（2002）

國立臺灣大學法律學院院史（2002）

台灣法律史概論（2001；三版，2009）

Legal Reform in Taiwan under Japanese Colonial Rule, 1895-1945（2000）

台灣日治時期的法律改革（1999）

台灣法律史的建立（1997；二版，2006）

Asian Legal Systems: Law, Society and Pluralism in East Asia（合著, 1997）

從所有與經營分離論公開發行公司法制（1989）

书籍目录

自序

作者簡介

第一章 法學研究為何需要歷史思維／1

第一節 法學研究對象的重新設定：從法律與社會的互動談起／1

一、法律條文／5

二、法學理論／12

三、司法或行政上對個案適用法律／15

四、社會生活上的運用法律／21

第二節 將歷史思維/經驗事實引入法律論證／30

一、納入實證資料或法經驗事實的理論上爭議／30

二、議題取向的法學論述：結合法釋義與法實證之研究／34

第二章 因多源而多元與外來法的在地化／39

第一節 多源而多元的台灣法社會／39

一、重新設定以今之台灣為中心的觀察座標／39

二、台灣在地的原住民族法律文明／43

三、外來的中國法在地化：台灣法中的中國元素／46

四、外來的日本法在地化：台灣法中的日本元素／52

五、外來的西方法在地化：台灣法中的西方元素／57

六、外面對外來性、做在地人的選擇／62

第二節 台灣的法律繼受經驗及其啟示／65

一、繼受、移植與法整備支援／65

二、台灣繼受來自西方的現代式法制的歷程／67

三、法整備支援的展開與目標／85

第三章 國家建構與法律史／95

第一節 在東亞最晚進行國家建構的台灣：論台灣人民的國籍與認同／95

一、原處於東亞天朝秩序圈內的台灣／95

二、日本國籍與「台灣人」的認同／101

三、日治時期台灣人在中國的自我認同／104

四、戰後的國籍與國家認同問題／109

五、不可迴避之有關所屬國家與國籍的選擇／113

第二節 怎樣的國家即有怎樣的法律史：帝大到台大的法律史研究與教學／115

一、帝大政學科的教學目的與內容／116

二、帝大政學科與台灣法律史相關之研究／117

三、台大法學教育的教學目的與內容／120

四、1980年代為止台大法律系所教師關於台灣法律史的研究／122

五、1990年代起台大法律系所師生的台灣法律史研究與教學／128

六、回顧與展望／131

第四章 立足於在地社會經驗的法學上批判：以「法律暴力」論為例／133

第一節 日本殖民統治者的法律暴力與台灣人的法律體制內對抗／134

一、緒言：問題所在與分析概念的設定／134

二、對政治反抗者施加軍事暴力與法律暴力／136

三、在法律體制內對抗法律暴力／143

第二節 戰後分歧的歷史認識及其省思／154

一、戰後被兩極化描述的日治時期法律暴力／154

二、以同標準檢視國民黨兩蔣政權的法律暴力／160

三、應從一般人民的立場論述法律史／164

第五章 再訪岡松參太郎學說與日治前期民事法變遷：兼論「習慣立法」的生成、消逝與再現 167

第一節 以學理支持台灣殖民地民事法制的岡松參太郎／168

一、岡松參太郎及其文書／168

二、台灣土地登記規則之採德國式登記生效主義：以學理支持政策／171

第二節 以「舊瓶裝新酒」進行舊慣改造及立法：學說與政策相輔相成／176

一、形式上是以台灣人習慣作為依據／177

二、參考歐陸法學與歐陸立法例／179

三、承襲既有的舊慣改造而為總結式立法／180

第三節 舊慣立法的部份「超前」性格及實踐上困境：以身分法為例／186

一、欲改造身分法上舊慣的親族相續令草案／186

二、草案內容已超越當時台灣人的法律觀念／191

三、學者、立法者、司法者的不同角色與立場／193

第四節 舊慣立法的最後掙扎與外來法典的施行：國家政策壓倒學者學說／199

一、岡松舊慣立法路線的大退讓／199

二、由政治力掌控民事立法／202

三、舊慣立法草案對後來國家法的影響／205

四、對法學者之本務的再思考／206

第五節 戰後習慣立法模式的再現／207

一、日治結束後另一外來法典的施行／207

二、中華民國民法典的台灣在地化／209

三、財產法之修正採用習慣立法並重視習慣法／211

四、身分法之修正告別華人傳統上習慣／215

五、原住民族法律事項之從習慣法到習慣立法／217

第六章 日治時期的司法官僚法學：以姉齒松平之生平及研究業績為例／221

第一節 畢生從事台灣法制研究的姉齒松平／221

一、台灣法制研究先驅者為什麼是日本人／221

二、曾影響台灣社會者即屬台灣歷史人物／225

第二節 姉齒松平的學術研究業績／229

一、台灣法律史研究上的「承先」與「啟後」／229

二、形塑日治時期台灣人親屬繼承法的內涵／233

三、推動台灣法律的內地化／237

第三節 司法官僚法學一般的與姉齒松平個別的特色／238

一、緣自司法官僚的特質：以法院實務見解之探討為主／238

二、認同國家法上國族構成等意識型態：日本人的台灣vs. 台灣人的台灣／240

三、姉齒松平的個人特質與學風／242

第七章 台灣人法意識的轉型：日治時期台灣法與日本法的相互融合／243

第一節 憲法觀／244

一、台灣法的固有觀念／244

二、日本法中立憲主義要素一部分進入台灣法／246

三、台灣漢人憲法觀的開始轉型／249

第二節 訴訟觀／252

一、台灣固有的與近代西方的訴訟觀／252

二、台灣漢人漸受近代西方訴訟觀影響／254

三、高山族原住民族很少受近代西方訴訟觀影響／259

第三節 民事正義觀／261

一、漢族的民事正義觀／261

二、日本法所導入的歐陸民事正義觀及其與台灣法的交互融合／263

三、台灣人的民事正義觀已部份轉型／267

第四節 小結：日治台灣的漢人法律觀部份擺脫傳統邁向現代／271

第八章 檢察制度在台灣的發展歷程／273

第一節 台灣與檢察制度在日治時期的首度接觸／274

一、荷治時期未實施今之檢察制度／274

二、日治時期政府對檢察制度的態度與規劃／276

三、日治下台灣人的檢察經驗／288

第二節 戰後來台政府和外省族群的檢察經驗／289

一、中國清末自日本引進歐陸檢察制度／290

二、中國北洋政府的檢察制度／293

三、中國國民政府的檢察制度／297

四、在中國的中華民國行憲後的檢察制度／307

第三節 台灣施行中華民國檢察制度後之發展／308

一、戰後初期檢察法制的承接與人民的調適（1945-1949）／308

二、台灣政府沿襲民國時代中國檢察制度及經驗（1949-1980）／310

三、審檢分隸與晚近的大變革（1980年迄今）／316

第四節 小結與展望／327

第九章 論台灣法學教育的發展與省思／329

第一節 日本殖民統治下西式法學的引進／330

一、學制與設置（1895-1945）／330

二、教學內容／331

三、師生背景及其表現／332

第二節 國民黨威權統治下的法學教育／333

一、學制與設置（1945-1990）／333

二、教學內容／337

三、師生背景及其表現／340

四、法學教育改革方案／343

第三節 後威權時代法學教育的活潑化／345

一、數量上遽增與學制的多元化（1991年迄今）／345

二、師資與教學內容／349

三、師生背景及其表現／351

第四節 新興民主國家底下的法學教育改革爭議／353

一、晚近法學教育改革議案的提出／353

二、美國式法學院模式的短暫勝利／356

三、應謀定而後動／358

四、可作為集體討論之基礎的法學教育藍圖／359

第五節 小結：回顧後尋覓前瞻之見／362

第十章 結論：從在地社會經驗出發的法學／365

一、形塑出「台灣的」法律論述／365

二、將在地經驗與全人類分享／369

參考文獻／373

事項索引／421

作者简介

本書先從法學的內涵是什麼談起，強調有將歷史思維納入法學研究的必要。為此需要而存在的台灣法律史，其特色即為「因多源而多元與外來法的在地化」；而具有此等內涵的法律史長期被忽視，正反映台灣在現代型國家建構上的曲折與複雜。接著即依循「從法條到法社會」所經歷的「法律條文、法學理論、司法或行政上對個案適用法律、社會生活上的運用法律」，逐一闡述「立足於在地社會經驗的法學上批判：以『法律暴力』論為例」、「再訪岡松參太郎學說與日治前期民事法變遷：兼論「習慣立法」的生成、消逝與再現」、「日治時期的司法官僚法學：以姉齒松平之生平及研究業績為例」、「台灣人法意識的轉型：日治時期台灣法與日本法的相互融合」。再具體地以「檢察制度在台灣的發展歷程」與「論台灣法學教育的發展與省思」等兩項主題，展現將歷史思維納入法學研究的可能性。最後則以建構「從在地社會經驗出發的法學」，作為終極目標。

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