司法证明过程论

章节摘录

版权页：   插图：   可采性规则在未来注定会降低其相对重要性。证明将居于重要地位；因此，我们必须做好应对这种重心转移的准备。 ——[美]约翰•威格莫尔 司法证明是运用证据来推导案件事实的活动。在这一活动中，作为推理前提的“证据”与作为推理过程的“证明”都是不可或缺的。然而，长期以来，我国传统证据理论却将“证据”问题作为证据法学研究的重心，而将“证明”的内容边缘化了。依笔者之见，其主要原因在于，“证据”是具体的和容易感知的，而“证明”是抽象的和难以捉摸的。因此，在证据学科发展的早期，人们往往倾向于通过解析案件的每一个证据来把握整个证明活动。这显然是一种还原式的研究进路。学者指出，在复杂系统中，整体的行为要比其各个部分的行为复杂得多。①所以，我们应当从整体上来理解和把握司法证明过程，把证据作为证明的一种手段来加以看待。惟有如此，才能正确处理系统的要素与整体之间的关系。 在我国，尽管从上个世纪80年代末以来，证明的重要性日益被学者所认识，但是，截至目前，我国通行的证据法学理论仍然采用“证据论”与“证明论”分立的结构体例。这不仅人为地割裂了部分与整体的关系，还使得我国证据法学理论难以自成一体。因此，在纵观国内外证据理论演变历程和把握证据法学研究内在规律的基础上，彻底转换研究的视角，以证明过程为中心将相关理论融贯为一个有机联系的整体，已成为当务之急。 一、英美法系的证据理论：从规则到证明② 在当今世界，英美证据法最为发达。“大陆法系之法律关于证据法虽大都有所规定，然皆述焉不详，与英美法系中之证据法相较，不啻瞠乎其后。”③所以，研究证据法学的学者无不对英美证据法趋之若鹜。然而，目前英美证据法学研究也正在经历一场变革，其主旋律是“从规则到证明”，即证据法学的研究重心正在由证据的可采性规则转向证明过程。 （一）以证据可采性为中心的传统证据理论 1754年出版的由杰弗里•吉尔伯特（Geoffrey Gilbert）所著《证据法》一书被认为是英美证据法学专门化研究的开端。吉尔伯特试图根据洛克的哲学观提出一个关于证据规则的统一理论。他将不同种类的证据按照盖然性程度予以排列，从而形成了一个形式化的等级结构，而处在这个结构顶端的是被视为“最佳证据”的公共记录文书。

内容概要

封利强，法学博士，浙江工商大学法学院副教授、硕士生导师，主要研究方向为刑事诉讼法学、证据法学。2003年毕业于浙江大学法学院，获硕士学位；2009年毕业于中国政法大学刑事司法学院，获博士学位。 近年来，主持和参与多项国家级、省部级科研项目；出版独著一部、合著两部；在《法学研究》、《政法论坛》、《诉讼法学研究》等学术期刊上发表论文三十余篇，其中六篇论文被《中国社会科学文摘》、《高等学校文科学术文摘》和《人大复印报刊资 料》转载。

书籍目录

绪论 以系统的眼光审视证明过程／1 一、认真对待证明过程／1 （一）证明过程：我国证据理论的薄弱环节／2 （二）“新证据学”：英美证据理论的另一张面孔／4 （三）学科交融：证明过程研究的良好契机／6 二、系统科学方法在证明过程研究中的引入／9 （一）系统科学方法概述／9 （二）系统科学方法之必要性与可行性／14 三、开展证明过程系统化研究的基本思路／19 （一）系统科学方法在证据法学研究中的应用现状／20 （二）本书运用系统科学方法的基本思路／23 第一章 证明过程的理论定位：从边缘到中心／28 一、英美法系的证据理论：从规则到证明／29 （一）以证据可采性为中心的传统证据理论／29 （二）近现代以来学者对传统证据理论的反思／31 （三）当代英美证据理论的最新发展／33 二、大陆法系的证据理论：从法定证明到自由证明／37 三、我国的证据理论：从证据到证明／38 （一）萌芽阶段／39 （二）以证据为中心的研究阶段／39 （三）证据与证明并重的研究阶段／40 （四）我国证据法学理论的最新发展／41 四、证据法学研究的核心内容：司法证明过程／42 （一）从证据中心主义走向证明中心主义是大势所趋／42 （二）我国证据法学应然的理论主线：司法证明／44 （三）以证明过程为中心重构我国证据理论体系／45 第二章 证明过程的研究范式：从单向到交互／48 一、学界在证明概念问题上的分歧／49 （一）证明概念界定之“广义说”／49 （二）证明概念界定之“狭义说”／50 （三）对两种证明概念学说的评析／52 二、系统科学视野下证明过程研究范式的转换／55 （一）司法证明概念的重塑／55 （二）司法证明的相关概念辨析／59 （三）从单向式研究转向交互式研究／63 三、证明过程子系统之间的互动关系／65 （一）司法证明系统概述／65 （二）实体性证明／68 （三）程序性证明／68 （四）附属性证明／71 （五）三种证明子系统之间的良性互动／74 第三章 证明过程的考察维度：从一维到多维／78 一、考察证明过程的三个维度／78 二、证明过程的理念之维／80 （一）证明理念概述／81 （二）证明目的：真实发现与价值选择相结合／86 （三）证明价值：形式正义与实质正义并重／89 （四）证明模式：法定证明与自由证明相统一／93 （五）证明效率：真实优先，兼顾效率／94 三、证明过程的技术之维／96 （一）证明科学的历史回顾／98 （二）证明科学的最新发展趋势／101 （三）证明科学的学科体系／106 四、证明过程的规范之维／109 （一）司法证明的规范体系／109 （二）证明法律关系是证据法学的基本分析工具／111 五、证明过程：在理念、技术和规范之间／118 （一）证明哲学、证明科学与证据法学之界分／118 （二）开展对证明过程的融贯性研究／121 第四章 证明要素论：从离散到整合／124 一、证明主体／126 （一）证明主体的分类／126 （二）证明主体与证明责任／127 （三）证明主体的权利与义务／134 二、证明客体／135 （一）证明客体是一种法定要件事实／135 （二）系统科学视野下的证明客体／142 （三）证明客体的分类／148 三、证明手段／151 （一）系统科学视野下的证明手段／151 （二）证据：证明信息的载体／151 （三）证明规则：证明信息与待证事实的中介／160 第五章 证明结构论：从平面到立体／167 一、证明的结构与功能／167 （一）证明结构界说／167 （二）证明的功能分析／169 二、证明的宏观结构与功能优化／171 （一）证明的宏观结构／171 （二）竞争模式与探知模式之比较考察／176 （三）宏观证明结构与证明功能的优化／180 三、证明的微观结构与功能优化／184 （一）证明主体亚结构／184 （二）证明客体亚结构／189 （三）证明手段亚结构／190 第六章证明环境论：从封闭到开放／194 一、司法证明的环境分析／195 （一）证明环境及其与证明系统的关系／195 （二）司法内部环境的构成／197 （三）司法外部环境的构成／203 二、证明系统对证明环境的依赖性／213 （一）我国证据法学研究的英美化倾向／214 （二）司法内部环境之比较考察／216 （三）司法外部环境之比较考察／220 三、证明系统对证明环境的反作用／225 （一）刑事证明目的的多元化／226 （二）刑事证据规则的弹性化／228 （三）刑事证明责任的理性化／230 （四）刑事证明标准的层次化／234 第七章证明行为论：从对抗到协同／239 一、证明行为的类型化分析／240 （一）证明行为研究的视角转换／240 （二）举证行为／242 （三）质证行为／245 （四）认证行为／247 （五）证明行为的互动模式／249 二、司法证明中的利益博弈／253 （一）认真对待证明利益／253 （二）证明利益的博弈分析／254 三、构建司法证明的协同模式／262 （一）证明过程中的对抗与协同／262 （二）证明协同的实现机制／264 （三）证明协同的配套机制／273 第八章 证明控制论：从粗放到精细／278 一、司法证明的过程分析／279 （一）证据筛选环节／280 （二）证据评价环节／283 （三）事实认定环节／285 二、证据审查的控制机制／287 （一）“证据审查”界说／287 （二）证据审查的分离模式与融合模式／291 （三）完善我国证据审查机制的基本思路／302 三、事实认定的控制机制／308 （一）事实认定：“摹写”抑或“建构”／309 （二）原子模式与整体模式之比较考察／312 （三）事实认定的概率方法及其评价／325 四、司法证明的过程控制与结果控制／329 第九章 证明演化论：从无序到有序／334 一、司法证明系统在微观层面的演化／335 （一）司法证明过程的非线性／335 （二）司法证明结果的不确定性／337 （三）司法证明的突变及其风险防范／339 二、司法证明系统在宏观层面的演化／345 （一）人类司法证明系统的演进／345 （二）司法证明系统演化的路径依赖规律／351 参考文献／355 后记／369

编辑推荐

《司法证明过程论:以系统科学为视角》编辑推荐：我国传统证据理论因内容陈旧、视野偏狭和方法单一而备受学者诟病。进入21世纪以来，随着证据法学研究不断走向深入，这一局面已经有了初步改观。然而，诚如学者所言，我国证据理论研究总体上尚不能适应司法实践的需要，对一些重大问题的研究仍然处于低迷徘徊的状态，缺乏突破与创新。因此，加强基础理论研究，推动我国证据理论的科学化，可谓任重道远。《司法证明过程论:以系统科学为视角》便是在这一背景下围绕证据法学基础理论问题展开的一种探索。《司法证明过程论:以系统科学为视角》是一本以系统科学为视角来研究司法证明过程的学术著作。该书综合运用现代系统科学的思想和方法，摆脱传统的法学思维范式的束缚，从理念、技术与规范等多个角度，对司法证明过程展开全方位、立体式的考察，以期深入揭示证明过程的内在规律。

作者简介

《司法证明过程论:以系统科学为视角》综合运用现代系统科学的思想和方法，对司法证明过程展开全方位、立体式的考察，以期深入揭示其内在规律。第一至三章是概论部分，着重论述证据法学的研究重心从“证据”转向“证明”的基本趋势，阐释证明过程的研究范式由单向式研究转向交互式研究的必要性，并提出从理念、技术和规范等多个维度对证明过程展开“三位一体”式考察的思路。第四至六章从静态的角度分别考察司法证明的主体、客体和手段等构成要素及其组合方式，对证明过程展开结构功能分析，并揭示证明过程与证明环境之间的互动关系。第七至九章从动态的角度分别探讨证明行为的协同机制、证明过程的控制机制以及证明风险的防范机制。

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