美国商标案件金钱偿还数额的计算:原理与判例

内容概要

黄武双，教授，博士生导师；华东政法大学知识产权学院总支书记兼副院长，知识产权研究中心主任，最高人民法院知识产权司法保护理论研究基地（华东政法大学）副主任兼秘书长。获得首批全国知识产权领军人才、上海市优秀青年法学家、我国首批“百千万知识产权人才工程”之百名高层次人才培养人选、我国首批国家知识产权专家库专家、商务部企业海外知识产权维权中心专家等荣誉。中国科学技术法学会副会长、中国知识产权法学研究会副秘书长、中国高等学校知识产权研究会人才培养委员会副主任；最高人民法院知识产权司法保护研究中心研究员。

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《美国商标案件金钱偿还数额的计算:原理与判例》由法律出版社出版。

目录

第一部分商标案件金钱偿还数额计算的原理

第一章美国商标案件金钱偿还制度概述

第一节判例法与成文法规则概述

一、判例法

二、成文法

（一）一般商标侵权行为的金钱偿还责任

（二）假冒行为的金钱偿还责任

（三）使用商标注册标记和通知的要求

第二节相关概念与术语

一、商标案件

二、赔偿

三、金钱偿还

四、若非

第二章金钱偿还的形式及其计算规则

第一节损害赔偿或补偿性赔偿

一、基本原理与规则

（一）损害赔偿的功能、属性

（二）赔偿项目和范围

二、适用要件分析

（一）实际损害

（二）侵权人的主观过错

（三）因果关系

1.以竞争关系证明因果关系

2.以对比方法证明因果关系

三、赔偿项目

（一）因销售流失而损失的利润

1.简化的计算方法

2.计算权利人损失的销量

3.计算权利人在“若非世界”中的成本

4.对比销售额增长率计算损失利润的方法

（二）因价格侵蚀而损失的利润

1.价格侵蚀的程度：“若非”价格与实际价格的差额

2.“若非”销量

3.“若非”成本

4.价格侵蚀损害赔偿计算范例

5.价格侵蚀赔偿的分摊

（三）未来损失的销售利润

1.未来损失的确定性

2.未来损失的数额

（四）损失的许可费

（五）商誉的损害

1.参考商誉损害评定资料

2.参考企业收购的价格分摊数据

3.参考纠正广告的费用

4.参考商标价值的变化

（六）权利人增加的开支

1.纠正广告费用

2.未来产品责任的开支

（七）损益相抵

第二节侵权利润的返还

一、基本原理与规则

（一）侵权利润返还的功能、属性

（二）适用条件分析

1.通常以故意为要件

2.当事人之间的竞争关系并非绝对要件

3.实际混淆或实际损害并非绝对要件

（三）是否判令返还侵权利润的考量因素

二、计算方法

（一）侵权产品的销售额或销量

1.从财务资料或营业资料中获取数据

2.通过被告使用的侵权标识数量推算销量

3.以销售速度和销售时间推算销量

（二）可扣减的成本或开支

1.影响成本可扣除性的因素

2.机会成本的扣除问题

3.可扣减成本、开支数额的认定

（三）侵权产品的单位利润或利润率

（四）盈亏相抵

（五）并非来自侵权的利润：利润的分割问题

1.可以不分割利润的情形

2.利润分割的举证义务

3.利润分割的方法

三、计算侵权利润的不确定性风险

四、未来利润的返还

五、商誉价值或企业价值的返还

六、利润损失赔偿和侵权利润返还

七、返还利润的计算期间

八、法官助理的作用

第三节合理许可费的偿还

一、基本原理与规则

二、计算要点与难点

（一）合理许可费的常见形式

（二）计算合理许可费的基数

（三）判定合理许可费的考量因素

1.“Georgia—Pacific”要素

2.合理许可费考量因素之分析

第四节法定赔偿

一、基本原理与规则

（一）成文法依据

（二）法定赔偿的功能与性质

二、计算要点与难点

（一）计算方式

（二）赔偿标准的上限

（三）产品或服务的类别

（四）法定赔偿与律师费偿能否并行适用

（五）法定赔偿与补偿性赔偿能否并行适用

（六）法定赔偿数额的考量因素

1.权利人的损失与侵权人的获利

2.侵权的故意程度

3.侵权的规模与次数

4.侵权行为的危害性

5.侵权人在侵权行为中的作用

6.侵权人在诉讼中的不当行为

7.对侵权人进行威慑的难度

8.被侵权商标的价值

9.其他相关因素

第五节惩罚性赔偿

一、基本原理与规则

（一）惩罚性赔偿的功能

（二）惩罚性赔偿的限制条件

1.对案件诉求的限制

2.侵权入主观状态要求

3.以存在实际损害赔偿为前提

4.对行为社会危害性的要求

二、影响惩罚性赔偿数额的主要因素

（一）主观过错程度

（二）侵权的程度与范围

（三）侵权造成的损害

（四）再次侵权的可能性

（五）惩罚性赔偿与损害赔偿或损害程度的比例关系

（六）被告因违法行为承担的其他责任

（七）赔偿责任人的经济状况

（八）侵权获利的程度

（九）公共利益与公共秩序

（十）与类似案件民事制裁数额的差别

（十一）各州对惩罚性赔偿数额的上限

第六节《兰哈姆法》框架下的强化赔偿

一、成文法依据

二、《兰哈姆法》框架下强化赔偿的功能与属性

三、计算要点

（一）强化赔偿的基数

（二）三倍赔偿能否与单倍判赔金额累加

第七节律师费

一、基本原理与规则

（一）成文法依据

（二）适用要件：“特别案件”

1.原告胜诉时的“特别案件”

2.被告胜诉时的“特别案件”

二、计算要点与难点

（一）律师费的具体项目

（二）计算方式：“北极星”计算法

（三）影响律师费偿还数额的因素

1.Johnson v.Georgia案的12个要素

2.影响律师费偿还数额的其他衡平因素

（四）《兰哈姆法》诉求与其他诉求的律师费分摊

（五）证明合理律师费的相关证据

第八节诉讼费用

一、成文法依据

二、偿还的项目、范围

第九节判决前的利息

一、基本原理与规则

（一）偿还判决前利息的目的和功能

（二）适用条件分析

二、计算要点与难点

（一）计算基数

1.不包括未来的赔偿

2.不包括惩罚性赔偿或强化赔偿

（二）计算期间

（三）利率

1.短期美国国库券的利率

2.基准利率或其他普通商业借款利率

3.州法规定的利率

4.其他利率

5.复利与单利的选择

第十节判决后利息

第三章偿还数额重复计算问题

一、只侵犯一种知识产权的重复计算

（一）损害赔偿与利润返还金额的重复计算

（二）销售利润损害赔偿与许可费偿还的重复计算

（三）商誉的损害赔偿与其他赔偿的重复计算

（四）法定赔偿与损害赔偿的重复计算

二、涉及多种知识产权侵权的重复计算问题

（一）不能重复使用“同一有效事实”判予损害赔偿

（二）“Nintendo规则”：对不同违法行为可分别判予法定赔偿和利润返还

三、同时构成违约与侵权时的重复计算问题

第四章专家证人与金钱偿还数额的计算

一、赔偿专家的作用

二、专家意见的可信性

（一）专家意见的完整性

（二）专家意见的科学性、有效性

（三）专家意见的公正性

……

第二部分商标案件金钱偿还数额计算的判例

后记

作者简介

序言

序言

知识产权领域，新问题层出不穷。《计算机字体字库法律保护：原理与判例》、《商标共存：原理与判例》的出版，秉承了设计“知识产权审判难点问题法律原理与判例”系列的最初理念：为各位有兴趣的同仁提供较为全面、贴切的外国判例和经过作者梳理的法律原理。希望能借助判例来克服仅仅依靠逻辑推理和演绎可能产生的弊端：公说公有理，婆说婆有理。

法律的生命不在于逻辑，而在于大家认可的司法实践经验。实践经验不一定能经得住“当时”所谓的法律逻辑的推敲，但一经认可即会诞生具有旺盛生命力的新规则。系统梳理国外类似判例和法律原理，希望为各位同仁进一步开展比较法研究提供一些有用的资料线索。

损害赔偿，无疑是司法实践面临的重要问题。在大家都积极研究如何准确计算损害赔偿数额之时，我们出版对美国有关立法、判例和学理的梳理成果，只是希望助益于这个司法实践难题的解决。

成为各位同仁在思考有关问题时的主要参考资料，乃是本书作者努力的目标。若能成为裁判者的工具书，则更是作者的荣幸。

黄武双

2014年8月10日

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