2010司法考试必考疑难专题精解

章节摘录

插图：（一）明示和默示1．明示。明示是使用直接语汇实施的表示行为，除常见的口头语言、文字、表情语汇外，还包括依习惯使用的特定形体语汇，如举手招呼出租汽车，即表示有租用该车之意。2．默示形式。默示形式是含蓄或者间接表达意思的方式。默示所包含的意思，他人不能直接把握，而要通过推理手段才能理解。因此，默示形式只有在有法律规定或交易习惯允许时才被使用。按默示时的作为和不作为又可划分为：（1）推定，即行为人用语言外的可推知含义作为间接表达内心意思的默示行为。所谓可推知，是从该行为中，一般人能够容易地推知其意思的内容。例如租赁合同届满，承租人继续交付租金并为出租人接受，便可推知其表示要延展租赁期间。（2）沉默，即行为人依法或者依约以不作为间接表达内心意思的默示行为。不作为即缄默、沉默不语。《民法通则》第66条规定的本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。《合同法》第47条第2款规定的法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。《继承法》第25条第2款规定受遗赠人到期没有表示的，视为放弃受遗赠等，都属法定沉默形式。此外，当事人可以约定以沉默作为意思表示。（二）有相对人的意思表示与无相对人的意思表示意思表示，依其是否以向相对人实施为要件，划分为有相对人的表示与无相对人的表示。向相对当事人作的意思表示，为有相对人的意思表示，如要约与承诺、债务免除、合同解除、授予代理权等。意思表示有相对人时，如果意思表示到达相对人有传递的在途时间，则该意思表示以到达相对人时生效。为无相对人的意思表示，如遗嘱、捐助行为等，类似“自说自话”，该意思表示自完成时生效。有相对人的意思表示还可以作进一步的划分：1．对特定人的表示和对不特定人的表示。须以特定人为相对人的意思表示是对特定人的表示，例如承诺、允许、撤销等；无需向特定人实施的意思表示是对不特定人的表示，例如悬赏广告等。区分的意义在于须以特定人为相对人的意思表示，对于非特定人不生效。2．对话表示和非对话表示。有相对人的双方表示，依其相对人是否处于可同步受领和直接交换意思表示的状态，而划分为对话表示和非对话表示。口头或者打电话直接订立合同是对话表示；相反，通过信函交往或者经使者传达而订立合同，则属非对话表示。区分的意义在于，非对话表示，意思表示有在途时间，而对话意思表示则无，法律对两者何时生效、撤回的规定不一样。

前言

司法考试虽然因其低通过率而有“中国第一考”的“美称”，但也是有一定的复习规律可循的，其中一个最大的特点就是“重者恒重”。如何遵照“二八定律”，掌握科学的学习方法，提高司考复习的效率，用20％的时间掌握80％的重点内容，是每个考生都梦寐以求的事情。根据考生的这一需求，本书对2005-2009年近五年的司考试题进行了梳理，从中提炼出占据分值比例最大的若干个专题进行系统解析，并对这些专题中最容易出错的疑难点以问答的形式给予分析，力求用最精简的内容涵盖更多的试题分值，帮助读者用最少的时间取得最大的收获。从这个角度讲，本书是一本“性价比”很高的司考辅导书。本书自出版以来，得到了广大考生的关注与认可。此次修订依据2009年最新的司法考试大纲，增补了社会主义法治理念和刑法的三阶层理论专题。根据2009年国家新修订公布的法律法规，民法部分诉讼时效专题增补了《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》的相关内容。合同法相关专题增补了《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》的最新内容。商法部分保险法相关专题吸纳了《中华人民共和国保险法》最新修订的内容。行政法与行政诉讼法部分依据《政府信息公开条例》新增了政府信息公开专题。民事诉讼法与仲裁制度部分根据《中华人民共和国民事诉讼法》的修订及其后颁布的相关司法解释对内容做了重新调整。以上所有的变化都力图体现司法考试最新的热点和难点所在，希望能够一如既往地为考生提供帮助与便利。本书既可以供基础复习阶段考生巩固基本知识所需，也可供冲刺阶段考生突击重点所用。当然，作为一种新的尝试，疏漏难以避免，恳请广大读者提出宝贵意见。最后，祝2010年的广大考生复习愉快，顺利过关！

内容概要

段波，毕业于中国政法大学，具有五年司考辅导经验，主讲民商法，编著和主编多部司考教辅图书。作者在司考辅导领域的其他代表作包括《司法考试案例题经典模式八十讲》(主编)等。

书籍目录

(7分)新专题社会主义法治理念／1民法(6分)专题一 民事权利的分类／3(2分)专题二 民事法律关系／5(3分)专题三 宣告死亡与宣告失踪／7(2分)专题四 法人的能力／9(4分)专题五 意思表示的成立／10(3分)专题六 民事法律行为的概念、类型与效力／12(6分)专题七 无权代理与表见代理／15(11分)专题八 诉讼时效／18(29分)专题九 物权变动／21(4分)专题十 建筑物区分所有权／26(5分)专题十一 共有／29(12分)专题十二 抵押登记／31(6分)专题十三 质权／32(3分)专题十四 担保物权的竞合／34(4分)专题十五 留置权／35(5分)专题十六 债权人撤销权／37(5分)专题十七 保证／39(4分)专题十八 债权让与／45(3分)专题十九 抵销／47(11分)专题二十 合同责任／48(1分)专题二十一 买卖合同所有权移转与风险负担、孳息归属／50(9分)专题二十二 房屋买卖合同／52(4分)专题二十三 赠与合同／54(6分)专题二十四 租赁合同／56(4分)专题二十五 承揽合同／60(6分)专题二十六 建设工程合同／63(5分)专题二十七 不当得利／66(7分)专题二十八 无因管理／68(6分)专题二十九 著作权主体／70(9分)专题三十 著作权人与邻接权人的关系／72(35分)专题三十一 知识产权侵权／75(17分)专题三十二 离婚时的夫妻财产关系认定与处理／78(7分)专题三十三 法定继承人的范围／81(3分)专题三十四 遗嘱继承／82(30分)专题三十五 特殊侵权行为与损害赔偿／85商法(17分)专题一 公司的设立／91(4分)专题二 公司章程／92(12分)专题三 公司的资本制度／95(17分)专题四 股东的权利与义务／98(6分)专题五 公司的组织机构／99(6分)专题六 票据的无因性及其限制／102(6分)专题七 票据权利／103专题八 保险法中的解除权／108(18分)专题九 财产保险合同与人身保险合同／109(13分)专题十 普通合伙企业与有限合伙企业的区别／110(5分)专题十一 破产清算、重整与和解／113(4分)专题十二 限制和禁止的证券交易行为／114刑法总则(3分)专题一 罪刑法定原则／118(7分)专题二 刑法的空间效力／119(11分)专题三 构成要件该当性／120(5分)专题四 有责性之责任能力／125(4分)专题五 有责性之故意与过失／127(10分)专题六 有责性之责任阻却事由／129(4分)专题七 违法性之正当防卫／131(6分)专题八 犯罪未遂／134(5分)专题九 犯罪中止／136(16分)专题十 共同犯罪／138(4分)专题十一 罪数／141(7分)专题十二 主刑／145(6分)专题十三 累犯／146(6分)专题十四 从重、从轻、减轻与免处处罚／148(8分)专题十五 假释制度／149刑法分则(5分)专题一 交通肇事罪／151(13分)专题二 信用卡犯罪／153(7分)专题三 故意杀人罪／154(4分)专题四 强奸罪／157(6分)专题五 非法拘禁罪、绑架罪／159(4分)专题六 拐卖妇女、儿童罪，收买被拐卖的妇女、儿童罪／162(18分)专题七 抢劫罪、抢夺罪／163(28分)专题八 盗窃罪、诈骗罪／166(8分)专题九 侵占罪／170(12分)专题十 贪污罪、挪用公款罪／171(20分)专题十一 受贿罪／174(18分)专题十二 妨害司法罪／178(5分)专题十三 走私、贩卖、运输、制造毒品罪／180刑事诉讼法(6分)专题一 刑事诉讼法的基本原则／182(12分)专题二 刑事诉讼中的参与人／184(10分)专题三 管辖／185(15分)专题四 刑事辩护／188(39分)专题五 刑事证据制度／190(26分)专题六 强制措施／193(8分)专题七 刑事附带民事诉讼／199(9分)专题八 侦查羁押期限与补充侦查／200(11分)专题九 不起诉／202(9分)专题十 延期审理、中止审理和终止审理／203(13分)专题十一 自诉案件一审程序／205(13分)专题十二 简易程序／207(14分)专题十三 二审程序的审判／209(9分)专题十四 死刑复核程序／211(8分)专题十五 审判监督程序／213(14分)专题十六 执行程序／215民事诉讼法与仲裁制度(16分)专题一 民事诉讼主管与管辖／218(6分)专题二 诉／222(9分)专题三 当事人／224(4分)专题四 共同诉讼／226(14分)专题五 第三人／228(16分)专题六 民事证据／231(7分)专题七 调解协议与调解书／233(5分)专题八 财产保全／235(6分)专题九 起诉与受理／236(8分)专题十 撤诉、缺席判决与延期审理／239(6分)专题十一 诉讼中止与诉讼终结／241(7分)专题十二 二审程序／243(6分)专题十三 审判监督程序／247(8分)专题十四 民事裁判／250(27分)专题十五 执行程序／251(13分)专题十六 仲裁协议效力／257(4分)专题十七 仲裁裁决的撤销与不予执行／260行政法与行政诉讼法(13分)专题一 公务员法／262(8分)专题二 行政许可的实施程序／265(8分)专题三 行政处罚的种类与设定／266(3分)专题四 行政处罚的实施机关、管辖与适用／268(7分)专题五 治安管理处罚的种类和适用／271(9分)专题六 行政复议机关／272(15分)专题七 行政复议申请与受理／275(9分)专题八 行政诉讼的原告／277……宪法经济法国际公法国际私法国际经济法

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作者简介

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《2010司法考试必考疑难专题精解(飞跃版)》自出版以来，得到了广大考生的关注与认可。此次修订依据2009年最新的司法考试大纲，增补了社会主义法治理念和刑法的三阶层理论专题。根据2009年国家新修订公布的法律法规，民法部分诉讼时效专题增补了《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》的相关内容。合同法相关专题增补了《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》的最新内容。商法部分保险法相关专题吸纳了《中华人民共和国保险法》最新修订的内容。行政法与行政诉讼法部分依据《政府信息公开条例》新增了政府信息公开专题。民事诉讼法与仲裁制度部分根据《中华人民共和国民事诉讼法》的修订及其后颁布的相关司法解释对内容做了重新调整。以上所有的变化都力图体现司法考试最新的热点和难点所在，希望能够一如既往地为考生提供帮助与便利。

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