冲突法的理念嬗变与立法创新

出版社:贺石忠 世界知识出版社 (2012-12出版)
出版日期:2012-12
ISBN:9787501244034
作者:贺石忠
页数:349页

章节摘录

版权页:   (5)传统和非传统的冲突法制度。冲突法上一些传统的或非传统的法律制度,同样也是内容定向或结果定向规则。公共秩序保留便是如此。尽管法院在运用公共秩序保留制度时并非是审查外国法的内容,但外国法的适用结果是外国法的内容直接导致的。识别制度同样如此。尽管识别制度的本意并非用来提供逃避方法,但某些法官仍然可将之作为内容定向和结果定向的工具。现代类型的例外条款同样可以是内容定向或结果定向。虽然这些例外条款的内容定向特征不是非常明显,但正如荷兰学者所指出:“因为规则解释上的模糊性,这些开放性或半开放性的规则为结果选择的冲突法敞开了怀抱。” 2.国际一致性目标与保护国家利益目标的并行 国际判决的一致性是传统冲突法所奉行的一个首要目标,而当代冲突法仍继续将之作为法律选择过程不可或缺的目标。由于现实并不总能实现一致性目标,也由于其他原因,冲突法的理论和实践逐渐认识到同时应该追求一些别的目标。这些目标可以与国际一致性相并列,也可以相应地削弱它。 对“实质正义”的追求,首先催生了美国的“政府利益”或“政府政策利益”学说与“更好的法”的学说。尽管在20世纪末,纯粹的柯里理论即使在其发源国也被抛弃了,同时也尽管没有一个国家的国际私法,包括美国冲突法在内,会把国家利益的追求放在法律选择过程所追求的目标的金字塔顶端。然而,许多国家的国际私法逐渐认识到,应尽可能地容纳、考虑国家利益,使之成为法律选择过程的合法目标,并处于金字塔中的某个等级。这种认识并没有受到柯里理论或其他美国理论的影响。甚至是在成文的国际私法体系中,不管是立法过程,还是司法过程,都有对国家利益的考虑。所不同的只是一个程度问题。对国家利益的考虑和阐释,常被认为是一个例外,而非规则,是隐秘地进行,而不是公开地进行。 除美国外,其他不成文的冲突法体系,诸如澳大利亚、加拿大、英国以及某些斯堪的纳维亚国家的冲突法,尽管尚未正式承认国家利益的观念,但只要法官愿意,司法上有更大的余地去考虑国家利益。不过,实际上,法院在解决冲突法案件时,很容易考虑国家利益,而且也经常这样做。 而在成文的国际私法体系中,对国家利益的考虑从两个层面上进行:立法对国家利益的考虑和司法过程中对国家利益的考虑。成文法国家在制定法规则时,常常在立法过程中考虑国家利益。即使是传统的、双边的、表面中立的法律选择规则,也可以被立法者用来保护或促进本国的利益。正如比利时法伦(Fallon)和缪森(Meeusen)教授所言:“表面上盲目的法律选择规则……可能隐藏着强硬的实体政策。”立法者在制定时考虑了国家利益的法律包括:(ⅰ)超越一般法律选择规则效力的直接适用法;(ⅱ)在某些多边案件中强制适用法院地法的其他单边冲突规则;(ⅲ)某些常规的多边法律选择规则。这些多边或单边的偏向法院地法的规则,包括以国籍为连结点的规则、大部分结果定向的法律选择规则(尤其是那些强制适用法院地法以避开其他可适用法律的规则),以及被瑞士学者称为“特殊的公共秩序条款”,如《瑞士联邦国际私法法规》第135条第2款和第137条第2款所规定的那些新近形成的某些侵权规则。其规定,产品责任案件、限制竞争案件适用外国法时,赔偿不得超过瑞士法律规定的赔偿范围。匈牙利国际私法第34条规定,即使案件适用外国法,但根据匈牙利法律并不违法的行为,不应承担法律责任,也不应承担匈牙利法律没有规定的法律后果。从表面上看,这些规则在国际范围内是中立的,其显然有利于被告而不利于原告,使被告免予承担外国准据法可能要求承担的高额赔偿。

内容概要

贺万忠,法学博士,外交学院国际法系教授。专著和合著《中国的区际法律问题研究》(副主编),法律出版社2001年版;《国际货物多式运输法律问题研究》(专著),法律出版社2002年版;《牛津法律大辞典》(参与翻译),法律出版社2003年版;《当代国际海事诉讼的理论和实践》(专著),知识产权出版社2006年版:《国际海事诉讼管辖权问题研究》(专著),世界知识出版社2008年版;《国际海事诉讼法》(专著),世界知识出版社2009年版。发表法学论文三十余篇。

书籍目录

第1章冲突法立法的现代化进程 第一节传统冲突法的立法沿革 第二节传统冲突法的“危机” 第三节冲突法存在的现实基础:多元法律体系的并存与冲突 第四节冲突法立法的变革与创新 第2章多边方法的运用 第一节冲突规范适用的理论和实践 第二节准据法的确定和适用 第3章实体法解决方法的迷思 第一节统一实体私法规则合意选择条款之检讨 第二节民商事条约在我国司法审判中的适用 第4章单边主义的复兴:直接适用法方法 第一节直接适用法的概念 第二节直接适用法的界定 第三节直接适用法的适用

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《外交学院学术丛书:冲突法的理念嬗变与立法创新》由世界知识出版社出版。

作者简介

《冲突法的理念嬗变与立法创新》主要内容包括:统一实体私法规则合意选择条款之检讨、民商事条约在我国司法审判中的适用、直接适用法的概念、直接适用法的界定、直接适用法的适用等。


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